A[)MJN"'17.ACION OO''-''TIl"'"

JDO.1A.INST.E lNSTRUCCION N. I LA RODA

SENTENCIA: 0010812017

AV'OIOA .""A ,orlA '1" '"ORTO 'S.ACT~ OE ."OBUSES) LA OOOA h"'""o, •• " .. .,0/0., .. . ., •. r .. , .. """, ~ipolu.uuio' .,. ~odolo, 00"'0

" .I.a . , 020.'." 20" 00002" ORD PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000219 /2017 p,oc. di.i. nto o" •• ~' I ."" •• 0Tl\.U .... n' ...

OCHAHOAHTE 0/0 • . Procunoor/~ Srl . Abo<j~ool~ ' r{~ .

OE><AHIlA"" olll~ .

P",cundo"/~ Srl~

Abo.~dol . ",I ~ .

SENTENCIA

La Roda (Albacete). a 5 de ju lio de 201 7 .

JUZGADO 1~ INSTANCIA E INSTRUCCIÓN N° 1 LA RODA (ALBACETE)

MAGISTRADA:

PROCEDIMIENTO: JUICIO ORDINARI O 219/2017.

PARTE DEMlUmANTE:

LETRAOO:

PARTE DEMlUmADA: BANCO PROClJRADORA: LETRADO:

ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO. - El presen t e proced imiento tiene su origen en la demanda de juic i o o r dina ri o interpues ta por e l Procu~ado r S r . Romero Tendero. en nombre y represen tación de D.

frente a la entidad BANCO DE CAST ILLA LA MANCHA S.A., solicitando que se dic te sentenc i a cOn los siguientes pronu nciamientos:

• '" dec l a r e lo nul i dad de lo estipulación ,. bis d. lo escri tura do pré,.,t~mo hipot ecario d. " do febrero do 2007, q'" est~blece limitación o 'o variación do' tipo d. inter és . , e llo '00 conden ll o devolver ", cantidades

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• -

1-------'oOo"b" •• "'dc,",,---Od.,,---' .. ",.,. ---,o<o"";---.,,."0'."1'0.0'1'.0,----''''----'0'0'_''.'''0,---'''.,--------amorti za cione.!l.

• Se declare la nulidad de la c16usula 5 " del pré.!l tamo hipot ecario ","sed to entre 1 .. " partes el 8 de abril de 2005, r e guladortro de los gastos, condenando a la demandada a devolver las cantidade s abonadas por estos concepto.\! .

• Se imponga a la demandada e l pago de l a.!! costas proce"a les .

SEGUNDO. - La parte actora funda s us preten.!lione.eo en los siguien tes he chos :

• El actor suscribió con ~lI en f echlls

febrero de

¡;n t id'lld> demandada dos pró" tllmos 8 de abril de 2005 y 27 de

~~r~~:o<,'::i:ta en la Avenida , I . • En el pl."éstamo de 2007 , se establ e ci6. en la estipul"ci6n

3 " bis, una eli1usul8 de limitación d e 1110 variabilidad de 10:1 tipos de interé.!! con un suelo del 3\ , y un techo del 11\ .

• "!Ita c l áu"ul ;:¡ , ni fue negociada , ni se inform6 de s u inclus i6n ;:¡l ;:¡etor.

• En l a e"cr itura de 2005 , 1 .. est i pu l aci6n 5 ' , que recoge la impo~ ici 6n de los g;:¡ s t o l!! a l c l iente también el!! abusiva , pues falta reciprocid;:¡d PUe$ l a entidad b ancari;:¡ no al!!ume n i ngún gastos r efe r e nte a l;:¡ constituci6n O modifica.ci6n d el p·réstame"1'l i~~'¿~ft.

TE.RCE.RO . - Tras admitir a trámite la demanda traslado a l a entidad demandada. quien, e trav~s

Procuradora Sra . Sotoca tlúllez, se opuso pareislme nt.e a l as pretensiones de . ~;:¡ demenda en base a lo siguiente : ... -.:;,.~ --.""."

,. d.

dio l.

. ... • Se all a na a las petición de nulidad de le cl6usul a

suel o/techo contenid a en el cont rato de préstamo do fecha 27 de f ebrero de 2007.

• Respecto a l a cláusule r e gulado r a de ge stos con tenLda en l a escritu r ;:¡ d e a de ¡¡t.'t!l de 2005 , el actor adquirió y ... firmó previamente ;:¡ 1" firma de la e scr iture de pr~"tamo, el mismo dia a n te el mismo Not;:¡rio , escr itura de compraventa de l a vivienda . En consecuencia , la intervenci6n notsrial del p r éstamo hipotec srio viene cond iciona~ por le compraventa previa , por lo que la prestaci6n de funciones del Notario no e s sol.iciteda por la entidad demendsds, que ni siquierll interviene en dicho contra t o. . -

FUNOlUmNTOS JURÍDICOS

PRI~RO.- Cldusula suelo.

000 cláu sul" Ic l á u l!! u¡"

la presente de m"nd!l , 8e s o l i cita l a nulida d dc la de limitac i 6 n a l a variabi lid"d de los intere8es

sue lol de l a ei:lcri t ura d e préstamo hipotecario

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susc rito ent r e las p a rt es el 27 d e febr e ro la nulidad d e l a c l áusula de gastos de préstamo hipot ecario de 8 de a b r il de 2005 .

de 2007 ; asi como l a escritura de

Respecto a la petición de nulidad de la cláusula 5 " de la e scritura de 27 de febrero de 2007 , e x iste allanamiento, por l o que d e conformidad con lo dispuesto en el art i.culo 21 LEC , procede e stimar d i cha pre ten sión de la demandA , asi Como los efectos que s e i n te r e san c o n s e cuencia d e dicha decla r ación de nulidad.

SEGUNDO . - Gastos.

La estipulación quinta de la esc ritura de 8 de abri l de 2005, e s tabl e ce q ue " serán de cuenta de la pa r te prestata r ia todos los gas t os d e rivados de esta escri tura y los que s e produz can , en su caso , por cancelación, modificación y ejecución de l a h i pot e ca, as i como los gastos extrajudici.tles y costas judiciales oca si onados a la Caja N

•

A cont i nuación concreta cuál es s e r á n es t o s gastos , s i endo los sigu i ente,, :

A) Tasación. Bl Arance l es nota r i a les y registrales relat i vos

cons t i tución, modificaci ó n o cancel ac i ó n hipot eca , incluidos l os impues t os .

, de

el Gastos de t r amitación de la es c ritura an t e el Registro de l a Pr opiedad y la Ofi ci n a Liquidador a d e Impues t os.

Dl Gastos de conservac i ón y las primas de l seguro con tra incendio s de la finca garante .

El Gas t os ext r ajudiciale s y cost as ocasion"dos a la Caja como consecu encia d el incumplimi e n to d e l a obligac i ón de pago por parte de la p ar te p r estataria .

Pa r a poder re s olver l a cuest i ó n, e s necesario ana l i z ar c a da uno de l os conce ptos que integran esta cláusul a .

Aranceles notariales y r eg i s trale s . Gas tos t rami t ac i ón .

De c on f ormi dad c o n la n orma 6' del Anexo I I del Real Decreto 1426/1989, d e 17 d e n ovi embr e, por el q ue se aprueba el Arancel de los Notarios, se p rev é que la obli g "ci6n de pago de los d e rechos corresponderá a l os q u e hubie ren r e que rido l a p r estación de f u nciones o los s e rv i cios de l No t ario y, en s u caso, a los interesados según las norma s su s tan tivas y fiscales, y s~ fueren varios , a t od os e llos s o l idariamente.

y análogamente , el obl i gado al pago de los d erechos de l Registrado r es aquél l a o aquel l as pe r sonas a c u yo f avo r se ins c r iba o a n ote inme diatame n t e el derecho , siendo ex i gibles tambi én a quien h aya presentado e l documen t o , aunque en t odo caso se abonarán por e l presen tante que sea transmi t en t e de l derecho o que tenga i nte rés e n asegur"r el d e recho que se p r etende inscr i bir ; por ot r a part e , l os de r echos correspondientes a ce r t ificaciones y mani festac i o n es serán de cargo de quie nes la solicite n (conforme a l a norm" o c t ava del a ne xo I I del Re a l Decreto 1427/ 1 989, de 1 7 de noviemb re, p or el

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que ~e aprueba el Propiedad) .

Reqi""it[""do["es d e ----"a

Como ve mos, dichaa no["mas atribuyen la responsabilidad del pago al solici tante del servicio de que se trate (sea la pres tación de una función o la expedición de una copia) o a cuyo favor de inscriba el derecho o solicite una certificación .

En l a general i dad de los cas o s , l¡" que ges ti ona l a form ¡,,! iraci ón d e l contrato y s o l icita la i n te rve nción del feda tario público es l a entidad fina nciera, que también e .. la pe r sona jur ídica a favo r de la que se insc r ibe el mismo.

Por tanto, l a clausula cue .. Uonada, leja .. de a .. egurar una minima reciprocidad entre los gastos producidos como consecuencia d e l a intervención not arial y regist ral, hace recser su práctica t ot"lidad sobr e el h ipotec"nt..e, a pesar de que , a falta de pacto e xpre so entre la .. pa rtes , l a aplicación de la norma req lamentaria permit irla una distribución e quitativa , p ue .. al bi en el benefici a do por el préstamo e .. el cl iente y dicho negocio pued e concept uar se como el princi pa l trente a la constitución de la hipot eca, no puede perderse d e vista que la garantia se adopta en benefici o del pre stami .. ta .

Se tra t a , pues, de una es tipulación q ue ocasi ona a l cliente con s umidor un desequilibri o r e l evlO n t e y q ue no cabe pensar que aqué l hubiera aceptado razonabl e mente en el marco de una negoci ación i noividualirada , apa reciendo expres<!Ome ntc recoqida en el catélogo de c16u .. "las q ue la l ey tipifica como abu, i vas {arto 89.2 TRFCU) , por lo que d e be .. er declatada nul a .

2) Tribut os que g r" ven el ptést amo hipotec"tio.

La cláusula "n"li:zada atribuye 111 prestatario hipotecant e el pago de los t r ibutos que graven 111 operación , sln distinciÓn de ninguna clase .

Corno ind ica la Audiencia Provincial d e Pontevedra , en sentenci as como la d e 23 de dici embre de 2015 , at r ibui r de forma general, en todo c aao, a l pr e s t atario hipotecan t e el pago de los tribu t os que graven la o pe rac ión , aln distinción d e n i n 'J una c l ase, o .. susceptible d e vu l ne ra r la norm"-t iv"-aec t o rial con" t i t u\ da por el Real Decreto Legis l ativo 1 /1993 , por el que se IIprueba el Te xto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Transmisiones E'atrimoni a l e" y Actos Juridicos Document ados .

Con c a rácter general , la entidad fi n"ncier-a no debia quedar al margen de loa tr ibutos que pud ie ran devengarse con motivo de l a ope l'"ci6n mercantil, sino que, al menos en lo que ["espec ta a l impueato sobre a ctos juridicos d ocumentados podria s er considerl'lda , s egun l os casos , sujeto pasivo en l o que "e refiere a 11'1 constitución del derecho y, en t odo c a so, de l as copia .. , .. ctas y testimonio .. que intere se y que , a t ravé .. de l a cláusul .. li.tigiosa , carga indeb idame n t e sobre la ot ra parte contratanLe .

NO" e n c ontnlmos dis tr i buci ón del pago carActer imperati.vo ,

ante nO r ma.. q u e en del impue .. to de a c tos

lo que dete r mina

re l aci ó n a l a j ur .I.dicos , tienen l a nulid<!Oct de

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cualesquiera pact os que en per J uic~o del consumi dor l~s

contravengan al no de t e r mi na r se o tra con s ecuencia para el caso de i n fracción, y sobre el l o, el teno r d e l IIrticulo 89.3 e) TRLGDCIJ, de termi na como abusiva la est i pulación que i mponga al consumi dor el pago de tributos en los que e l su j eto pas ivo es el empr esll r io, por lo q u e la cláu s ula, e n su gene ra lid~d, debe considerarse nul~.

Otra cosa se r á l a at r ibución del gasto en cada caso c oncret o, cuestión que a l a jur i sdicc i ón civil en relaci ón con la oblig~ción tr i butaria no compete de t ermi nar.

3) Ga s tos extrajudiciales y costas .

Los gastos del proces o están some tidos a una estricta regulación l ega l , recogida en los ~r t ículos 394 y 398 LEC, par" los proce sos declarat i vos, yen l os ~rts. 559 y 561 de la mi sma Ley, para los procesos de ejecución.

Dichas normas se fundan bás i camente en el pri ncipio de l vencimien to, y en e l caso conc r e t o de la e j ecución, las costas s e impondrán al e jecutado cuando conti núe adel an t e el despacho d e ej ecución; pero t amb ién podrán impone r se al ejecutan te cuando se aprec i e algún defecto procesal no s ubsanable o que no se haya subs~nado en el plazo concedido a l efe c t o lar ti culo 5 5 9.2 LEC), o cuando se es time a l gún motivo de oposición respecto de l fondo larticulo 561 . 2 LEC); Y cuando la es t imación sea parc i al , cada parte deberá hacer fren t e a las costas devengadas a sU insta nc i a.

Por consi g uiente, l a a tri bución a l presta t ar io en t odo cllso de las costas procesa l es no solo inf ringe norma s procesales de orden público, lo que compor ta r ía s ~n más s u nu lidad ex articul o 86 TRLGDU y articu l o 8 LCGC, sino que int r oduce un evidente desequil ibrio en l a posic i ón de las partes, al hacer recaer a todo trance las conseCllenc i a 5 de un proceso sobre u na de el l as, 5 ~n t e n er en cuenta ni la procedencia legal de l a r eclamación o d e l a oposición a la recl amac i ó n, ni las facultades de moderaci ó n q ue la l ey reconoce al Tr ibunal cuando ap r eci e 5eri as dudas de hecho O de derecho .

Por con siguiente, la atr/t>U'~i6n ~J. ''MI .J~Y.~ en todo caso de la5 costas procesales infringe nor mas procesa les de orden púb l ico, lo que comporta sin más su nu lidad, pero además i ntroduce un evi d ente desequilibrio en la pos i ción de las partes, al hacer reCaer a todo trance las consecuencias de u n proceso sobr e una de e lla s , s in tener en cuenta ni la p rocedencia lega l de la reclamación o d e la oposici ón a la recl amación, ni las f acul tades de moderaci ó n q ue l a ley reconoce al Tribunal cuando ap r ecie serias dudas d e hecho O de derecho .

Así l o indica el Tribunal Supremo en sen t encias como la 705/2 015.

4) Tasación.

Con re lación a los gastos de tas ación de la finca , i ndi ca l a Audiencia Pr ovinc i al de Al icante, sección

y Como 8 ' , e n

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sente nei. " n O 30 4/ 2 016 , de 4 de noviembr e , ,;u-i mputación 11 1 prestlltll ~ io no t iene po~ q ué t ener ca~~cter IIbusivo , y !I q ue di c ha tasac i ón e s un t ~ámite q ue ha de constll~ pa~ il l a efica z constituci ón de la hipo t e c a y por e llo es un g a s to q ue inte r e s a a l pre statario y debe ~oporta r a f in d e o b t e ner el p~éstamo.

5) Ga stos i ncendios d e l a

de conser va ción fi n c a g a r "nte.

, p r i mas d.1 seg u r o contra

Al respecto , Como ind i cll la Aud iencill Provincia l de Al icante, s e cción S" , en la sentem; i a a la que se )' 11 hec ho a l usión en e l apartado relativo a los gastos de tasa c ión , el qu e se impongan al p..-estata..-io los ga s t os de r ivados de 1" conserv"ción de l"s finc a s no pa .... "ce qu e pueda tene r carácter a busivo a l gu no, pues d i cha conse rva c i ón de l a f inca (que consti t uye, e n deti nit i v a , la g a ran t i a del pres tamist a) parece p ropi a d e l p r opietll ri o hipoteca n t e .

I g u il l men t e , r espe c to a los g a" t os de l segu~o, tratA ndos e de los corre spond ientes a l pago de l a p rima , han d e ser a ca ~go del t omador con a r reglo a l articulo 1 de la Ley del Contrato d e Seguro , por l o que tampoco se apr ecia abusillidad en l a inclusión de d icha e s t i pulación en l a e scritura .

En con c lu"i6n a l o expuesto , p~ocede est ima r p arci!l l men t e l s d e ma n d a r e8pecto a l il CUUSUlil d e gastos , y d eclarar la nu l idad de los apa ~ tados b) , c) , y d ) de dic ha c l Aus ula , condenando a l a demandada a indemn i za r a la parte ac t ora en la can tidad d e 2 . 041 ' 69 euros ,

TERCERO.- De con formidad con l o d ispuesto e n el a r ticul o 394 LEC , habiénd ose e s timado parcialmente l a d ema nda , no ca be hacer e spec i al pronu nciami e nto r especto al pago de l a s cos t a s p roce s a les .

Vis t os los ar t i cul os ci t ados , pertinen t e apl icaci6n .

y demá" de genera l y

J:STDf() PARClAUeNTE la d e mand a i n t erpuesta por e l Procurador Sr . Romero Tendero , e n nombre y rep~e sentaci6n d e

•• pronuncia mientos : coo

f rente a la ent i dad BANCO DE CASTI LLA la adopción d e los sigu i e nte s

• Declar o la nulidad de la cl a usula d e limitaci ón del t i po d e i n t e r és Icláus ula sue lo) , conten jda en la cl~usul a

te~cera b js , de l a e s cr itura d e préstamo h i pot ecar io de 21 d e febre ro d e 200 7, 8 i e nd o és t a d e l siguiente t o nor : "El tipo de i ntere s m<Íxi mo , a l o s solos e f ectos d el C<Í l c ulo de 1" responsabi l id .. d híp otec"ri .. , ser á C 0ll10 máximo, el ONCE: POR CIE:NTO (11 'oOt) nOllli n .. l .. nual y c omo 1I11n1mo, e l TRE:S POR CIENTO , (3 'OOt) ".

" Condeno a la ent ida d d emandada a devolver a l a parte act ora l a s c a n t idades c ob r a da s indeb:ida me nte e n aplica c i.ón d e d i cha c l á us ula , con l os i ntereses l egal e s desde la f echa d e cada cobro , deb iendo pa ra e l lo

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"" JUSTICIA

recalcula r el cuadro de amo rtiza c i ón del préstamo d esd e la suscripción del mi smo .

• Dec laro l a n ulidad de los apartados b ) , CJ y d) de l a c l áusula q uin t a d e l a escr i t ura de préstamo h ipoteca rio de 8 de abri l de 2005; en conse c uencia, conde no a la demandada a p aga r a l a c t or l a cantidad de 2 . 047'69 e uros.

No cabe hac er e s pec ial pronunciamien t o respecto a l pago de l as costas procc5ales , de maner a q u e c a d a parte a bonará las s uyas, y las comunes p o r mitad.

Notif i quese l a presen te resoluci ón a l as par te s .

Es t a resolu c i ón n o es f i rme, c ontra la misma cabe interpo n er REC URSO DE APELACIÓN en e l p l azo de VEINTE DIAS a contar desde e l dia s iguiente al de su no t ificación . DE CONFORMIDAD CON MODlrI CAC I ON. DE LA L.O.P . J . PO R LA LEY 1/200 9 BOE 4-11-09 D.A. 15 " ., ES PRECI SO LA CONSIGNACIÓN EN LA CU ENTA DE CONS IGNACIONES Y DE POS ITOS DEL JUZGADO DE LA CANTIDAD DE 50 € COMO REQUISI TO PARA ADMITIR A TRÁM ITE EL RECURSO DE APELACIÓN.

Asi por esta mi sen tencia. la pronunci o, ma ndo y firmo .

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