PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR NA … · cidadão, no processo administrativo, e quais os...
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UNIVERSIDADE CANDIDO MENDES
POacuteS-GRADUACcedilAtildeO ldquoLATO SENSUrdquo
PROJETO A VEZ DO MESTRE
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR NA
ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
Por Luiza Elizabeth da Silva Colmenero
Professor Orientador
Seacutergio Ricardo M Guerrera
Rio de Janeiro
2008
UNIVERSIDADE CANDIDO MENDES
POacuteS-GRADUACcedilAtildeO ldquoLATO SENSUrdquo
PROJETO A VEZ DO MESTRE
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR NA
ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
Apresentaccedilatildeo de monografia agrave Universidade
Candido Mendes como requisito parcial para
obtenccedilatildeo do grau de especialista em Direito Puacuteblico
e Tributaacuterio
Por Luiza Elizabeth da Silva Colmenero
AGRADECIMENTOS
A Deus antes de tudo agrave minha famiacutelia
amigos e colegas pelo carinho
companheirismo e incentivo sem os
quais eu natildeo teria chegado aonde
cheguei A todos o meu mais sincero
agradecimento
DEDICATOacuteRIA
Dedico este trabalho a todos aqueles que
natildeo permitiram que eu desistisse no meio
do caminho e me incentivaram para o
teacutermino deste curso
RESUMO
A presente monografia analisa o processo administrativo disciplinar na
administraccedilatildeo puacuteblica trazendo a lume o procedimento sindicante criado pela
Lei 811290 que dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da
Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais colocando em
discussatildeo a opiniatildeo dos muitos doutrinadores mostrando com clareza os
aspectos da referida Lei
O trabalho estuda a sindicacircncia no que concerne agrave finalidade dos
trabalhos por ela iniciados analisando o termo sindicacircncia que eacute
frequumlentemente utilizado como sinocircnimo de processo administrativo disciplinar
possuindo inequiacutevoca funccedilatildeo punitiva
A Lei nordm 811290 eacute tema polecircmico no ordenamento juriacutedico brasileiro
quanto agrave sua interpretaccedilatildeo e por essa razatildeo eacute discutida criteriosamente com
o intuito de oportunizar melhor entendimento
Satildeo identificados os mais frequumlentes questionamentos enfrentados
quando da aplicaccedilatildeo desta lei bem como os pontos de maior divergecircncia
definindo as puniccedilotildees compatiacuteveis com a natureza das condutas que satildeo
passiacuteveis de sanccedilatildeo na Administraccedilatildeo Puacuteblica
A monografia aborda a discussatildeo do processo administrativo disciplinar
no regime juriacutedico dos servidores puacuteblicos esclarecendo os pontos
fundamentais do tema ampliando assim as informaccedilotildees que hoje satildeo
restritas a uma minoria e tambeacutem levando em consideraccedilatildeo a existecircncia de
poucas normas orientadoras que ofereccedilam meios seguros e eficientes ao
perfeito desempenho do poder disciplinar na dependecircncia dos seus titulares
PALAVRAS-CHAVE PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR -
ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA - SINDICAcircNCIA
METODOLOGIA
A finalidade do estudo eacute analisar o processo administrativo propiciando
a oportunidade de dirimir questionamentos hoje existentes na Administraccedilatildeo
Puacuteblica principalmente quanto ao processo de sindicacircncia para orientar os
que eventualmente necessitem recorrer a informaccedilotildees mais detalhadas dos
procedimentos hoje existentes no que concerne aos atos que compreendem a
formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo de provas o exerciacutecio da defesa e o
julgamento da lide dentre outros
Os temas recorrentes nos meios acadecircmicos e jurisprudenciais bem
como as discussotildees e controveacutersias daratildeo mais incentivo para que se tenha
uma opiniatildeo formada sobre o assunto permitindo levar ao debate todos os
pontos de relevacircncia onde as duacutevidas ainda satildeo muitas
Ao se adentrar na anaacutelise consulta-se a legislaccedilatildeo e jurisprudecircncia a
fim de se demonstrar a importacircncia do estudo e da reflexatildeo sobre os detalhes
que muitas vezes natildeo satildeo levados em conta para as conclusotildees definitivas
A proposiccedilatildeo do trabalho seraacute estimulada pela perspectiva de situar os
problemas advindos das mudanccedilas ocorridas na Administraccedilatildeo Puacuteblica nesses
uacuteltimos anos contribuindo assim para traccedilar a meta de raciociacutenio que mais
se aproxime do ideal de um trabalho responsaacutevel
Para a elaboraccedilatildeo do presente trabalho foram consultados artigos e
livros produzidos sobre o assunto e tambeacutem sites oficiais Foi analisada de
forma quantitativa e qualitativa a participaccedilatildeo dos envolvidos no processo de
regulaccedilatildeo Foi tambeacutem realizada uma revisatildeo bibliograacutefica no que diz respeito
agrave teoria neo-institucionalista e sua vinculaccedilatildeo com a regulaccedilatildeo econocircmica
SUMAacuteRIO
INTRODUCcedilAtildeO 08
CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
DO DIREITO ADMINISTRATIVO 11
CAPIacuteTULO II - PROCESSO ADMINISTRATIVO
DISCIPLINAR 24
CAPIacuteTULO III - CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
CAPIacuteTULO IV - CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO
PUacuteBLICO CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA 54 ANEXO 57 IacuteNDICE 58 FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO 60
INTRODUCcedilAtildeO
O termo Administraccedilatildeo Puacuteblica tanto abrange a atividade
superior de planejar dirigir comandar como a atividade subordinada de
executar Por isso alguns autores datildeo ao vocaacutebulo ldquoadministraccedilatildeordquo no direito
puacuteblico sentido amplo para abranger a legislaccedilatildeo e a execuccedilatildeo Haacute ainda os
que nela incluem a funccedilatildeo administrativa propriamente dita e a funccedilatildeo de
governo O presente trabalho tem por objetivo analisar o princiacutepio
constitucional processual do devido processo legal inserido no processo
administrativo que consideramos fundamental para a manutenccedilatildeo de um
Estado fundado nos pilares da democracia e da igualdade
No processo administrativo disciplinar os atos administrativos satildeo
meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da norma ao caso concreto poreacutem natildeo se
pode confundi-los com meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da jurisdiccedilatildeo sendo
a Administraccedilatildeo parte interessada efetivando produccedilotildees juriacutedicas
complementares agrave lei e natildeo subsidiaacuterias a ela
Os princiacutepios do processo administrativo seratildeo estudados
levando-se em consideraccedilatildeo o criteacuterio de previsatildeo dos mesmos no bojo da Lei
nordm 978499 A pesquisa iraacute abordar a participaccedilatildeo popular no processo
administrativo em geral tendo como objetivos a anaacutelise do tema agrave luz da
legislaccedilatildeo e doutrina existentes sobre o processo administrativo a delimitaccedilatildeo
da participaccedilatildeo cidadatilde no processo administrativo aleacutem da busca e
comparaccedilatildeo de textos legais e doutrinaacuterios na literatura juriacutedica
No decorrer dos trabalhos seratildeo dirimidas as principais duacutevidas
tais como quando e como o cidadatildeo pode intervir no processo administrativo
quais os instrumentos de participaccedilatildeo e intervenccedilatildeo do administrado como
cidadatildeo no processo administrativo e quais os limites desta participaccedilatildeo
Importa tambeacutem demonstrar a importacircncia do processo
administrativo nos dias atuais uma vez que ele se apresenta como imperativo
basilar do Estado Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica
principalmente quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias
do Poder Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Destacaremos na presente monografia o que representa a
sindicacircncia administrativa que em tempos passados era utilizada apenas
para a apuraccedilatildeo de fatos que ensejariam a propositura do inqueacuterito ou
processo administrativo caracterizando-se pelo manto do sigilo natildeo sendo
nesta fase deferido ao servidor o direito de defesa
A sindicacircncia possui natureza natildeo processual mas de
procedimento investigativo similar ao inqueacuterito policial configurando-se como
mecanismo de elucidaccedilatildeo de irregularidades no serviccedilo podendo transcorrer
com informalidade e sem ciecircncia ao investigado Na parte relativa agrave defesa
seraacute mostrada a maneira como a Constituiccedilatildeo de 1988 trata esse direito
decorrente da personalidade e dignidade humanas inserindo-se na categoria
de direito fundamental visando garantir ao reacuteu tanto nos processos
jurisdicionais quanto nos processos administrativos contenciosos a
possibilidade de trazer aos autos todos os elementos tendentes a esclarecer a
verdade
O poder disciplinar da Administraccedilatildeo que tem como fundamento
o princiacutepio da moralidade administrativa principalmente apoacutes a emenda nordm 19
agrave Constituiccedilatildeo Federal teraacute grande destaque na elaboraccedilatildeo do trabalho
Nesse sentido abordaremos no capiacutetulo 1 a histoacuteria do serviccedilo
puacuteblico e a definiccedilatildeo do que eacute processo para que se possa entender toda a
problemaacutetica do assunto
Em seguida no capiacutetulo 2 ponderaremos sobre o processo
administrativo disciplinar definindo falta disciplinar e a aplicaccedilatildeo das penas
O capiacutetulo 3 teraacute como escopo o estudo do controle da
administraccedilatildeo puacuteblica onde definimos os conceitos de probidade e
improbidade tendo como destaque a lei da improbidade administrativa e a
violaccedilatildeo por atos dessa natureza
O Capiacutetulo 4 enfocaraacute os crimes praticados por funcionaacuterio
puacuteblico contra a administraccedilatildeo geral e todas as responsabilidades deles
advindas
Pretendemos fazer uma demarcaccedilatildeo teoacuterica do tema elaborando
um diagnoacutestico da situaccedilatildeo atual e identificando as falhas existentes na
legislaccedilatildeo procurando visualizar as polecircmicas existentes indo do plano formal
ateacute alcanccedilar o objetivo com o intuito de alertar os operadores Juriacutedicos e o
Poder Judiciaacuterio das dificuldades encontradas ateacute que se encontre a soluccedilatildeo
viaacutevel para um tema de tatildeo grande alcance e de tal magnitude
Realizaremos o presente estudo atraveacutes da pesquisa bibliograacutefica
e documental com vistas agrave anaacutelise dos casos ensejadores de decisotildees
divergentes Para exame dos dados seratildeo consultados diversos tipos de
leitura (exploratoacuteria seletiva analiacutetica interpretativa reflexiva e criacutetica) a
caminho de um posicionamento que venha a contribuir para a cultura juriacutedica
no que se refere ao tema escolhido como objeto dessa Monografia de final de
curso
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO DIREITO
ADMINISTRATIVO
11 ndash Aspectos histoacutericos
Serviccedilo puacuteblico eacute toda atividade assim considerada pela
Constituiccedilatildeo ou pela lei executada de forma contiacutenua e sujeita a um regime de
direito puacuteblico prestado pelo Estado ou por quem desempenhe as funccedilotildees que
lhe competem no intento de atender agraves necessidades puacuteblicas O serviccedilo
puacuteblico eacute uma das mais importantes tarefas de uma naccedilatildeo
[] eacute toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material destinada agrave satisfaccedilatildeo da coletividade em geral mas fruiacutevel singularmente pelos administrados que o Estado assume como pertinente a seus deveres e presta por si mesmo ou por quem lhe faccedila as vezes sob um regime de direito puacuteblico1
Em relaccedilatildeo ao papel desempenhado pelos funcionaacuterios
egiacutepcios sumeacuterios assiacuterios babilocircnios e de outros povos eacute interessante
identificar em todas as civilizaccedilotildees a importacircncia do tratamento dado aos que
exerciam funccedilotildees de governo desde o escriba ateacute o que cuidava dos sinetes
do priacutencipe2
Nenhum povo deixou de por formas diversas respeitar
aqueles que se dedicavam agrave funccedilatildeo puacuteblica ora por reverecircncia
reconhecimento ou gratidatildeo ora tambeacutem por interesse ou medo Tem-se que
o princiacutepio da finalidade exige que o ato seja praticado sempre com finalidade
puacuteblica O administrador fica impedido de procurar outro fim ou de praticaacute-lo
em seu proacuteprio interesse ou em interesse de terceiros3
1 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Curso de direito administrativo p600 2 Humberto Theodoro Juacutenior Curso de direito processual civil p 38 3 Theodoro Juacutenior opcit p40
O Estado ao ser constituiacutedo traz consigo uma funccedilatildeo que
justifica sua existecircncia que eacute a prestaccedilatildeo de serviccedilos agrave sociedade Com o
surgimento da Administraccedilatildeo Puacuteblica tornou-se necessaacuteria a especializaccedilatildeo
de uma aacuterea do direito para trazer regulamentaccedilatildeo a esta que eacute o Direito
Administrativo
12 ndash Trajetoacuteria
O Direito Administrativo natildeo encontrou espaccedilo para se
desenvolver na Idade Meacutedia pois nesta eacutepoca imperavam as Monarquias
onde todo o poder pertencia ao soberano Era o periacuteodo do chamado Estado
de Poliacutecia que tinha por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica4
Ao tratar da mateacuteria Maria Sylvia Zanella Di Pietro ensina
que
ldquoO Direito Administrativo com ramo autocircnomo nasceu em fins do seacuteculo XVIII e iniacutecio do seacuteculo XIX o que natildeo significa que inexistissem anteriormente normas administrativas pois onde quer que exista Estado existem oacutergatildeos encarregados do exerciacutecio de funccedilotildees administrativasrdquo5
Para Odete Medauar
ldquoA formaccedilatildeo do direito Administrativo como ramo autocircnomo teve inicio juntamente com o direito constitucional e outros ramos do direito puacuteblico a partir do momento em que comeccedilou a desenvolver-se ndash jaacute na fase do Estado Moderno ndash o conceito de Estado de Direito estruturado sobre o princiacutepio da legalidade e sobre o principio da separaccedilatildeo de poderes que tem por objetivo assegurar a proteccedilatildeo de direito individuais natildeo apenas nas relaccedilotildees entre particulares mas tambeacutem entre estes e o Estadordquo6
A partir deste momento passou-se a afirmar que o Direito
Administrativo nasceu das revoluccedilotildees que acabaram com o velho regime
absolutista que vinha da Idade Meacutedia Conforme o tipo de Estado pode-se
4 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p19 5 Di Pietro op cit p22
obter o conteuacutedo do Direito Administrativo que varia de acordo com o espaccedilo
e o tempo em que se encontra como por exemplo no Estado de Poliacutecia que
tem por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica
O seacuteculo XX trouxe profunda alteraccedilatildeo nos rumos do
Direito O tradicional sistema de controle poliacutetico dos freios e contrapesos
forjado na estrutura racionalista do pensamento iluminista se mostrou
insuficiente para o direcionamento do fenocircmeno econocircmico
A Primeira Guerra Mundial destruiu a velha ordem nos
planos poliacutetico econocircmico e juriacutedico A crise levou agrave convicccedilatildeo de que o
Estado deveria conduzir o fenocircmeno econocircmico e social com novos
instrumentos mais adaptados agrave nova realidade
O surgimento do direito econocircmico como ramo do direito
eacute relativamente recente uma vez que durante muito tempo apoacutes a
consolidaccedilatildeo do modelo de Estado democraacutetico de direito o ideaacuterio do
liberalismo econocircmico prevalecia fato que mitigava e natildeo raro anulava a
legitimaccedilatildeo do Poder Puacuteblico para interferir no processo de geraccedilatildeo de
riquezas da naccedilatildeo
Direito Econocircmico eacute o ramo de direito puacuteblico que
disciplina as formas de atuaccedilatildeo do Estado na economia ndash seja por intervenccedilatildeo
direta ou atuando como regulador - no processo de geraccedilatildeo de rendas e
riquezas da naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo
e ao alcance de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis As principais fontes
do Direito Econocircmico satildeo a proacutepria Constituiccedilatildeo da Repuacuteblica Federativa do
Brasil e a Lei de Proteccedilatildeo da Ordem Econocircmica (Lei 888494)
Relacionando-se Direito Administrativo com Direito
Econocircmico este uacuteltimo eacute o que cuida da intervenccedilatildeo do Estado no domiacutenio
econocircmico ao passo que o Administrativo regula por exemplo a fixaccedilatildeo dos
padrotildees de vencimento e demais componentes do sistema remuneratoacuterio dos
servidores puacuteblicos (art 39 CRFB88)7
6 Odete Medauar Direito Administrativo Moderno p33 7 Constituiccedilatildeo Federal de 1988
Apoacutes a anaacutelise de sua evoluccedilatildeo histoacuterica conceitua-se o
direito econocircmico como o ramo de direito puacuteblico que disciplina as formas de
interferecircncia do Estado no processo de geraccedilatildeo de rendas e riquezas da
naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo e ao
atingimento de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis
O Estado do Bem-Estar eacute mais atuante pois trata de agir
em aacutereas como sauacutede educaccedilatildeo assistecircncia e previdecircncia social cultura natildeo
se limitando em somente manter a ordem puacuteblica mas sempre com o objetivo
de promover o bem estar coletivo da populaccedilatildeo
Atuaccedilatildeo do Estado em sentido estrito acarreta
transformaccedilotildees no direito como por exemplo o regime de contrato Nas
economias capitalistas satildeo protegidos valores como o da propriedade dos
bens de produccedilatildeo e o da liberdade de contratar Assim a atuaccedilatildeo do Estado
sobre o domiacutenio econocircmico tem impacto sobre o regime juriacutedico dos contratos
Sobre intervenccedilatildeo e atuaccedilatildeo do Estado o Ministro Eros
Roberto Grau8 caracteriza a atuaccedilatildeo de aacuterea de outrem poreacutem se usadas as
expressotildees para manifestar o mesmo significado pouco importaraacute o termo a
ser usado seja o Estado atuando no setor puacuteblico seja no setor privado
Intervenccedilatildeo em sentido rigoroso significa a atuaccedilatildeo estatal em aacuterea de
titularidade do setor privado Jaacute a atuaccedilatildeo estatal ocorre com atuaccedilatildeo do
Estado tanto na aacuterea de titularidade proacutepria quanto de titularidade do setor
privado Assim daacute-se a intervenccedilatildeo como a atuaccedilatildeo estatal no campo da
atividade econocircmica em sentido estrito e a atuaccedilatildeo estatal no campo da
accedilatildeo do Estado e no campo da atividade econocircmica em sentido amplo
Em conformidade com o caso em anaacutelise eacute possiacutevel ao
Estado assumir uma postura de Estado Executor intervindo diretamente no
domiacutenio econocircmico soacute que por meio de uma forma de exploraccedilatildeo indireta
como a que ocorre ao se criar uma Empresa Puacuteblica ou uma Sociedade de
Economia mista com o intuito de oferecer os mesmos serviccedilos de natureza
econocircmica das instituiccedilotildees bancaacuterias e comercias O ideal eacute que o Estado natildeo
8 Eros Roberto Grau A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones p 66
intervenha de forma direta na ordem econocircmica podendo fazecirc-lo apenas por
via de exceccedilatildeo conforme menciona a Constituiccedilatildeo (art 173CF88)
13 - Direito Administrativo no Brasil
O atraso do Direito Administrativo no Brasil natildeo foi
diferente das demais naccedilotildees No ano de 1851 foi criada essa cadeira (Dec
608 de 1681851) nos cursos juriacutedicos existentes e em 1857 jaacute era editada a
primeira obra sistematizada ndash Elementos de Direito Administrativo Brasileiro
de Vicente Pereira do Rego entatildeo professor da Academia de Direito do Recife
Os Republicanos buscaram o modelo a ser adotado no
Brasil no direito Norte-Americano Da mesma forma que ocorreu na Europa
continental o Direito Administrativo natildeo nasceu no Brasil como ramo
autocircnomo enquanto esteve sob o regime da monarquia absoluta9
Suprimiu-se o Poder Moderador e a jurisdiccedilatildeo
administrativa antes atribuiacuteda ao Conselho de Estado A administraccedilatildeo puacuteblica
comeccedilou a agilizar-se e a afastar-se dos moldes do direito privado Insta
observar no entanto que na primeira fase foi pobre o trabalho doutrinaacuterio
desenvolvido no acircmbito do direito administrativo
O ponto de partida da elaboraccedilatildeo do direito administrativo
no Brasil situa-se na criaccedilatildeo da caacutetedra da mateacuteria na Faculdade de Direito de
Satildeo Paulo e do Recife em 1851 Jaacute havia caacutetedras na Franccedila e na Itaacutelia em
Portugal se instituiacutera uma caacutetedra coletiva para o direito administrativo
constitucional e internacional puacuteblico Por outro lado muitas obras da mateacuteria
publicadas na Europa tiveram repercussatildeo no Brasil10
A primeira obra de direito administrativo no Brasil surgiu
em 1857 de autoria de Vicente Pereira do Rego editada em Recife sob o
tiacutetulo ldquoElementos de Direito Administrativo Brasileirordquo comparado com o direito
administrativo francecircs segundo o meacutetodo de P Pradier Fodereacute No prefaacutecio o
9 Di Pietro Op cit p 51
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
UNIVERSIDADE CANDIDO MENDES
POacuteS-GRADUACcedilAtildeO ldquoLATO SENSUrdquo
PROJETO A VEZ DO MESTRE
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR NA
ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
Apresentaccedilatildeo de monografia agrave Universidade
Candido Mendes como requisito parcial para
obtenccedilatildeo do grau de especialista em Direito Puacuteblico
e Tributaacuterio
Por Luiza Elizabeth da Silva Colmenero
AGRADECIMENTOS
A Deus antes de tudo agrave minha famiacutelia
amigos e colegas pelo carinho
companheirismo e incentivo sem os
quais eu natildeo teria chegado aonde
cheguei A todos o meu mais sincero
agradecimento
DEDICATOacuteRIA
Dedico este trabalho a todos aqueles que
natildeo permitiram que eu desistisse no meio
do caminho e me incentivaram para o
teacutermino deste curso
RESUMO
A presente monografia analisa o processo administrativo disciplinar na
administraccedilatildeo puacuteblica trazendo a lume o procedimento sindicante criado pela
Lei 811290 que dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da
Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais colocando em
discussatildeo a opiniatildeo dos muitos doutrinadores mostrando com clareza os
aspectos da referida Lei
O trabalho estuda a sindicacircncia no que concerne agrave finalidade dos
trabalhos por ela iniciados analisando o termo sindicacircncia que eacute
frequumlentemente utilizado como sinocircnimo de processo administrativo disciplinar
possuindo inequiacutevoca funccedilatildeo punitiva
A Lei nordm 811290 eacute tema polecircmico no ordenamento juriacutedico brasileiro
quanto agrave sua interpretaccedilatildeo e por essa razatildeo eacute discutida criteriosamente com
o intuito de oportunizar melhor entendimento
Satildeo identificados os mais frequumlentes questionamentos enfrentados
quando da aplicaccedilatildeo desta lei bem como os pontos de maior divergecircncia
definindo as puniccedilotildees compatiacuteveis com a natureza das condutas que satildeo
passiacuteveis de sanccedilatildeo na Administraccedilatildeo Puacuteblica
A monografia aborda a discussatildeo do processo administrativo disciplinar
no regime juriacutedico dos servidores puacuteblicos esclarecendo os pontos
fundamentais do tema ampliando assim as informaccedilotildees que hoje satildeo
restritas a uma minoria e tambeacutem levando em consideraccedilatildeo a existecircncia de
poucas normas orientadoras que ofereccedilam meios seguros e eficientes ao
perfeito desempenho do poder disciplinar na dependecircncia dos seus titulares
PALAVRAS-CHAVE PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR -
ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA - SINDICAcircNCIA
METODOLOGIA
A finalidade do estudo eacute analisar o processo administrativo propiciando
a oportunidade de dirimir questionamentos hoje existentes na Administraccedilatildeo
Puacuteblica principalmente quanto ao processo de sindicacircncia para orientar os
que eventualmente necessitem recorrer a informaccedilotildees mais detalhadas dos
procedimentos hoje existentes no que concerne aos atos que compreendem a
formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo de provas o exerciacutecio da defesa e o
julgamento da lide dentre outros
Os temas recorrentes nos meios acadecircmicos e jurisprudenciais bem
como as discussotildees e controveacutersias daratildeo mais incentivo para que se tenha
uma opiniatildeo formada sobre o assunto permitindo levar ao debate todos os
pontos de relevacircncia onde as duacutevidas ainda satildeo muitas
Ao se adentrar na anaacutelise consulta-se a legislaccedilatildeo e jurisprudecircncia a
fim de se demonstrar a importacircncia do estudo e da reflexatildeo sobre os detalhes
que muitas vezes natildeo satildeo levados em conta para as conclusotildees definitivas
A proposiccedilatildeo do trabalho seraacute estimulada pela perspectiva de situar os
problemas advindos das mudanccedilas ocorridas na Administraccedilatildeo Puacuteblica nesses
uacuteltimos anos contribuindo assim para traccedilar a meta de raciociacutenio que mais
se aproxime do ideal de um trabalho responsaacutevel
Para a elaboraccedilatildeo do presente trabalho foram consultados artigos e
livros produzidos sobre o assunto e tambeacutem sites oficiais Foi analisada de
forma quantitativa e qualitativa a participaccedilatildeo dos envolvidos no processo de
regulaccedilatildeo Foi tambeacutem realizada uma revisatildeo bibliograacutefica no que diz respeito
agrave teoria neo-institucionalista e sua vinculaccedilatildeo com a regulaccedilatildeo econocircmica
SUMAacuteRIO
INTRODUCcedilAtildeO 08
CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
DO DIREITO ADMINISTRATIVO 11
CAPIacuteTULO II - PROCESSO ADMINISTRATIVO
DISCIPLINAR 24
CAPIacuteTULO III - CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
CAPIacuteTULO IV - CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO
PUacuteBLICO CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA 54 ANEXO 57 IacuteNDICE 58 FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO 60
INTRODUCcedilAtildeO
O termo Administraccedilatildeo Puacuteblica tanto abrange a atividade
superior de planejar dirigir comandar como a atividade subordinada de
executar Por isso alguns autores datildeo ao vocaacutebulo ldquoadministraccedilatildeordquo no direito
puacuteblico sentido amplo para abranger a legislaccedilatildeo e a execuccedilatildeo Haacute ainda os
que nela incluem a funccedilatildeo administrativa propriamente dita e a funccedilatildeo de
governo O presente trabalho tem por objetivo analisar o princiacutepio
constitucional processual do devido processo legal inserido no processo
administrativo que consideramos fundamental para a manutenccedilatildeo de um
Estado fundado nos pilares da democracia e da igualdade
No processo administrativo disciplinar os atos administrativos satildeo
meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da norma ao caso concreto poreacutem natildeo se
pode confundi-los com meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da jurisdiccedilatildeo sendo
a Administraccedilatildeo parte interessada efetivando produccedilotildees juriacutedicas
complementares agrave lei e natildeo subsidiaacuterias a ela
Os princiacutepios do processo administrativo seratildeo estudados
levando-se em consideraccedilatildeo o criteacuterio de previsatildeo dos mesmos no bojo da Lei
nordm 978499 A pesquisa iraacute abordar a participaccedilatildeo popular no processo
administrativo em geral tendo como objetivos a anaacutelise do tema agrave luz da
legislaccedilatildeo e doutrina existentes sobre o processo administrativo a delimitaccedilatildeo
da participaccedilatildeo cidadatilde no processo administrativo aleacutem da busca e
comparaccedilatildeo de textos legais e doutrinaacuterios na literatura juriacutedica
No decorrer dos trabalhos seratildeo dirimidas as principais duacutevidas
tais como quando e como o cidadatildeo pode intervir no processo administrativo
quais os instrumentos de participaccedilatildeo e intervenccedilatildeo do administrado como
cidadatildeo no processo administrativo e quais os limites desta participaccedilatildeo
Importa tambeacutem demonstrar a importacircncia do processo
administrativo nos dias atuais uma vez que ele se apresenta como imperativo
basilar do Estado Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica
principalmente quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias
do Poder Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Destacaremos na presente monografia o que representa a
sindicacircncia administrativa que em tempos passados era utilizada apenas
para a apuraccedilatildeo de fatos que ensejariam a propositura do inqueacuterito ou
processo administrativo caracterizando-se pelo manto do sigilo natildeo sendo
nesta fase deferido ao servidor o direito de defesa
A sindicacircncia possui natureza natildeo processual mas de
procedimento investigativo similar ao inqueacuterito policial configurando-se como
mecanismo de elucidaccedilatildeo de irregularidades no serviccedilo podendo transcorrer
com informalidade e sem ciecircncia ao investigado Na parte relativa agrave defesa
seraacute mostrada a maneira como a Constituiccedilatildeo de 1988 trata esse direito
decorrente da personalidade e dignidade humanas inserindo-se na categoria
de direito fundamental visando garantir ao reacuteu tanto nos processos
jurisdicionais quanto nos processos administrativos contenciosos a
possibilidade de trazer aos autos todos os elementos tendentes a esclarecer a
verdade
O poder disciplinar da Administraccedilatildeo que tem como fundamento
o princiacutepio da moralidade administrativa principalmente apoacutes a emenda nordm 19
agrave Constituiccedilatildeo Federal teraacute grande destaque na elaboraccedilatildeo do trabalho
Nesse sentido abordaremos no capiacutetulo 1 a histoacuteria do serviccedilo
puacuteblico e a definiccedilatildeo do que eacute processo para que se possa entender toda a
problemaacutetica do assunto
Em seguida no capiacutetulo 2 ponderaremos sobre o processo
administrativo disciplinar definindo falta disciplinar e a aplicaccedilatildeo das penas
O capiacutetulo 3 teraacute como escopo o estudo do controle da
administraccedilatildeo puacuteblica onde definimos os conceitos de probidade e
improbidade tendo como destaque a lei da improbidade administrativa e a
violaccedilatildeo por atos dessa natureza
O Capiacutetulo 4 enfocaraacute os crimes praticados por funcionaacuterio
puacuteblico contra a administraccedilatildeo geral e todas as responsabilidades deles
advindas
Pretendemos fazer uma demarcaccedilatildeo teoacuterica do tema elaborando
um diagnoacutestico da situaccedilatildeo atual e identificando as falhas existentes na
legislaccedilatildeo procurando visualizar as polecircmicas existentes indo do plano formal
ateacute alcanccedilar o objetivo com o intuito de alertar os operadores Juriacutedicos e o
Poder Judiciaacuterio das dificuldades encontradas ateacute que se encontre a soluccedilatildeo
viaacutevel para um tema de tatildeo grande alcance e de tal magnitude
Realizaremos o presente estudo atraveacutes da pesquisa bibliograacutefica
e documental com vistas agrave anaacutelise dos casos ensejadores de decisotildees
divergentes Para exame dos dados seratildeo consultados diversos tipos de
leitura (exploratoacuteria seletiva analiacutetica interpretativa reflexiva e criacutetica) a
caminho de um posicionamento que venha a contribuir para a cultura juriacutedica
no que se refere ao tema escolhido como objeto dessa Monografia de final de
curso
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO DIREITO
ADMINISTRATIVO
11 ndash Aspectos histoacutericos
Serviccedilo puacuteblico eacute toda atividade assim considerada pela
Constituiccedilatildeo ou pela lei executada de forma contiacutenua e sujeita a um regime de
direito puacuteblico prestado pelo Estado ou por quem desempenhe as funccedilotildees que
lhe competem no intento de atender agraves necessidades puacuteblicas O serviccedilo
puacuteblico eacute uma das mais importantes tarefas de uma naccedilatildeo
[] eacute toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material destinada agrave satisfaccedilatildeo da coletividade em geral mas fruiacutevel singularmente pelos administrados que o Estado assume como pertinente a seus deveres e presta por si mesmo ou por quem lhe faccedila as vezes sob um regime de direito puacuteblico1
Em relaccedilatildeo ao papel desempenhado pelos funcionaacuterios
egiacutepcios sumeacuterios assiacuterios babilocircnios e de outros povos eacute interessante
identificar em todas as civilizaccedilotildees a importacircncia do tratamento dado aos que
exerciam funccedilotildees de governo desde o escriba ateacute o que cuidava dos sinetes
do priacutencipe2
Nenhum povo deixou de por formas diversas respeitar
aqueles que se dedicavam agrave funccedilatildeo puacuteblica ora por reverecircncia
reconhecimento ou gratidatildeo ora tambeacutem por interesse ou medo Tem-se que
o princiacutepio da finalidade exige que o ato seja praticado sempre com finalidade
puacuteblica O administrador fica impedido de procurar outro fim ou de praticaacute-lo
em seu proacuteprio interesse ou em interesse de terceiros3
1 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Curso de direito administrativo p600 2 Humberto Theodoro Juacutenior Curso de direito processual civil p 38 3 Theodoro Juacutenior opcit p40
O Estado ao ser constituiacutedo traz consigo uma funccedilatildeo que
justifica sua existecircncia que eacute a prestaccedilatildeo de serviccedilos agrave sociedade Com o
surgimento da Administraccedilatildeo Puacuteblica tornou-se necessaacuteria a especializaccedilatildeo
de uma aacuterea do direito para trazer regulamentaccedilatildeo a esta que eacute o Direito
Administrativo
12 ndash Trajetoacuteria
O Direito Administrativo natildeo encontrou espaccedilo para se
desenvolver na Idade Meacutedia pois nesta eacutepoca imperavam as Monarquias
onde todo o poder pertencia ao soberano Era o periacuteodo do chamado Estado
de Poliacutecia que tinha por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica4
Ao tratar da mateacuteria Maria Sylvia Zanella Di Pietro ensina
que
ldquoO Direito Administrativo com ramo autocircnomo nasceu em fins do seacuteculo XVIII e iniacutecio do seacuteculo XIX o que natildeo significa que inexistissem anteriormente normas administrativas pois onde quer que exista Estado existem oacutergatildeos encarregados do exerciacutecio de funccedilotildees administrativasrdquo5
Para Odete Medauar
ldquoA formaccedilatildeo do direito Administrativo como ramo autocircnomo teve inicio juntamente com o direito constitucional e outros ramos do direito puacuteblico a partir do momento em que comeccedilou a desenvolver-se ndash jaacute na fase do Estado Moderno ndash o conceito de Estado de Direito estruturado sobre o princiacutepio da legalidade e sobre o principio da separaccedilatildeo de poderes que tem por objetivo assegurar a proteccedilatildeo de direito individuais natildeo apenas nas relaccedilotildees entre particulares mas tambeacutem entre estes e o Estadordquo6
A partir deste momento passou-se a afirmar que o Direito
Administrativo nasceu das revoluccedilotildees que acabaram com o velho regime
absolutista que vinha da Idade Meacutedia Conforme o tipo de Estado pode-se
4 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p19 5 Di Pietro op cit p22
obter o conteuacutedo do Direito Administrativo que varia de acordo com o espaccedilo
e o tempo em que se encontra como por exemplo no Estado de Poliacutecia que
tem por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica
O seacuteculo XX trouxe profunda alteraccedilatildeo nos rumos do
Direito O tradicional sistema de controle poliacutetico dos freios e contrapesos
forjado na estrutura racionalista do pensamento iluminista se mostrou
insuficiente para o direcionamento do fenocircmeno econocircmico
A Primeira Guerra Mundial destruiu a velha ordem nos
planos poliacutetico econocircmico e juriacutedico A crise levou agrave convicccedilatildeo de que o
Estado deveria conduzir o fenocircmeno econocircmico e social com novos
instrumentos mais adaptados agrave nova realidade
O surgimento do direito econocircmico como ramo do direito
eacute relativamente recente uma vez que durante muito tempo apoacutes a
consolidaccedilatildeo do modelo de Estado democraacutetico de direito o ideaacuterio do
liberalismo econocircmico prevalecia fato que mitigava e natildeo raro anulava a
legitimaccedilatildeo do Poder Puacuteblico para interferir no processo de geraccedilatildeo de
riquezas da naccedilatildeo
Direito Econocircmico eacute o ramo de direito puacuteblico que
disciplina as formas de atuaccedilatildeo do Estado na economia ndash seja por intervenccedilatildeo
direta ou atuando como regulador - no processo de geraccedilatildeo de rendas e
riquezas da naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo
e ao alcance de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis As principais fontes
do Direito Econocircmico satildeo a proacutepria Constituiccedilatildeo da Repuacuteblica Federativa do
Brasil e a Lei de Proteccedilatildeo da Ordem Econocircmica (Lei 888494)
Relacionando-se Direito Administrativo com Direito
Econocircmico este uacuteltimo eacute o que cuida da intervenccedilatildeo do Estado no domiacutenio
econocircmico ao passo que o Administrativo regula por exemplo a fixaccedilatildeo dos
padrotildees de vencimento e demais componentes do sistema remuneratoacuterio dos
servidores puacuteblicos (art 39 CRFB88)7
6 Odete Medauar Direito Administrativo Moderno p33 7 Constituiccedilatildeo Federal de 1988
Apoacutes a anaacutelise de sua evoluccedilatildeo histoacuterica conceitua-se o
direito econocircmico como o ramo de direito puacuteblico que disciplina as formas de
interferecircncia do Estado no processo de geraccedilatildeo de rendas e riquezas da
naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo e ao
atingimento de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis
O Estado do Bem-Estar eacute mais atuante pois trata de agir
em aacutereas como sauacutede educaccedilatildeo assistecircncia e previdecircncia social cultura natildeo
se limitando em somente manter a ordem puacuteblica mas sempre com o objetivo
de promover o bem estar coletivo da populaccedilatildeo
Atuaccedilatildeo do Estado em sentido estrito acarreta
transformaccedilotildees no direito como por exemplo o regime de contrato Nas
economias capitalistas satildeo protegidos valores como o da propriedade dos
bens de produccedilatildeo e o da liberdade de contratar Assim a atuaccedilatildeo do Estado
sobre o domiacutenio econocircmico tem impacto sobre o regime juriacutedico dos contratos
Sobre intervenccedilatildeo e atuaccedilatildeo do Estado o Ministro Eros
Roberto Grau8 caracteriza a atuaccedilatildeo de aacuterea de outrem poreacutem se usadas as
expressotildees para manifestar o mesmo significado pouco importaraacute o termo a
ser usado seja o Estado atuando no setor puacuteblico seja no setor privado
Intervenccedilatildeo em sentido rigoroso significa a atuaccedilatildeo estatal em aacuterea de
titularidade do setor privado Jaacute a atuaccedilatildeo estatal ocorre com atuaccedilatildeo do
Estado tanto na aacuterea de titularidade proacutepria quanto de titularidade do setor
privado Assim daacute-se a intervenccedilatildeo como a atuaccedilatildeo estatal no campo da
atividade econocircmica em sentido estrito e a atuaccedilatildeo estatal no campo da
accedilatildeo do Estado e no campo da atividade econocircmica em sentido amplo
Em conformidade com o caso em anaacutelise eacute possiacutevel ao
Estado assumir uma postura de Estado Executor intervindo diretamente no
domiacutenio econocircmico soacute que por meio de uma forma de exploraccedilatildeo indireta
como a que ocorre ao se criar uma Empresa Puacuteblica ou uma Sociedade de
Economia mista com o intuito de oferecer os mesmos serviccedilos de natureza
econocircmica das instituiccedilotildees bancaacuterias e comercias O ideal eacute que o Estado natildeo
8 Eros Roberto Grau A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones p 66
intervenha de forma direta na ordem econocircmica podendo fazecirc-lo apenas por
via de exceccedilatildeo conforme menciona a Constituiccedilatildeo (art 173CF88)
13 - Direito Administrativo no Brasil
O atraso do Direito Administrativo no Brasil natildeo foi
diferente das demais naccedilotildees No ano de 1851 foi criada essa cadeira (Dec
608 de 1681851) nos cursos juriacutedicos existentes e em 1857 jaacute era editada a
primeira obra sistematizada ndash Elementos de Direito Administrativo Brasileiro
de Vicente Pereira do Rego entatildeo professor da Academia de Direito do Recife
Os Republicanos buscaram o modelo a ser adotado no
Brasil no direito Norte-Americano Da mesma forma que ocorreu na Europa
continental o Direito Administrativo natildeo nasceu no Brasil como ramo
autocircnomo enquanto esteve sob o regime da monarquia absoluta9
Suprimiu-se o Poder Moderador e a jurisdiccedilatildeo
administrativa antes atribuiacuteda ao Conselho de Estado A administraccedilatildeo puacuteblica
comeccedilou a agilizar-se e a afastar-se dos moldes do direito privado Insta
observar no entanto que na primeira fase foi pobre o trabalho doutrinaacuterio
desenvolvido no acircmbito do direito administrativo
O ponto de partida da elaboraccedilatildeo do direito administrativo
no Brasil situa-se na criaccedilatildeo da caacutetedra da mateacuteria na Faculdade de Direito de
Satildeo Paulo e do Recife em 1851 Jaacute havia caacutetedras na Franccedila e na Itaacutelia em
Portugal se instituiacutera uma caacutetedra coletiva para o direito administrativo
constitucional e internacional puacuteblico Por outro lado muitas obras da mateacuteria
publicadas na Europa tiveram repercussatildeo no Brasil10
A primeira obra de direito administrativo no Brasil surgiu
em 1857 de autoria de Vicente Pereira do Rego editada em Recife sob o
tiacutetulo ldquoElementos de Direito Administrativo Brasileirordquo comparado com o direito
administrativo francecircs segundo o meacutetodo de P Pradier Fodereacute No prefaacutecio o
9 Di Pietro Op cit p 51
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
AGRADECIMENTOS
A Deus antes de tudo agrave minha famiacutelia
amigos e colegas pelo carinho
companheirismo e incentivo sem os
quais eu natildeo teria chegado aonde
cheguei A todos o meu mais sincero
agradecimento
DEDICATOacuteRIA
Dedico este trabalho a todos aqueles que
natildeo permitiram que eu desistisse no meio
do caminho e me incentivaram para o
teacutermino deste curso
RESUMO
A presente monografia analisa o processo administrativo disciplinar na
administraccedilatildeo puacuteblica trazendo a lume o procedimento sindicante criado pela
Lei 811290 que dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da
Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais colocando em
discussatildeo a opiniatildeo dos muitos doutrinadores mostrando com clareza os
aspectos da referida Lei
O trabalho estuda a sindicacircncia no que concerne agrave finalidade dos
trabalhos por ela iniciados analisando o termo sindicacircncia que eacute
frequumlentemente utilizado como sinocircnimo de processo administrativo disciplinar
possuindo inequiacutevoca funccedilatildeo punitiva
A Lei nordm 811290 eacute tema polecircmico no ordenamento juriacutedico brasileiro
quanto agrave sua interpretaccedilatildeo e por essa razatildeo eacute discutida criteriosamente com
o intuito de oportunizar melhor entendimento
Satildeo identificados os mais frequumlentes questionamentos enfrentados
quando da aplicaccedilatildeo desta lei bem como os pontos de maior divergecircncia
definindo as puniccedilotildees compatiacuteveis com a natureza das condutas que satildeo
passiacuteveis de sanccedilatildeo na Administraccedilatildeo Puacuteblica
A monografia aborda a discussatildeo do processo administrativo disciplinar
no regime juriacutedico dos servidores puacuteblicos esclarecendo os pontos
fundamentais do tema ampliando assim as informaccedilotildees que hoje satildeo
restritas a uma minoria e tambeacutem levando em consideraccedilatildeo a existecircncia de
poucas normas orientadoras que ofereccedilam meios seguros e eficientes ao
perfeito desempenho do poder disciplinar na dependecircncia dos seus titulares
PALAVRAS-CHAVE PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR -
ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA - SINDICAcircNCIA
METODOLOGIA
A finalidade do estudo eacute analisar o processo administrativo propiciando
a oportunidade de dirimir questionamentos hoje existentes na Administraccedilatildeo
Puacuteblica principalmente quanto ao processo de sindicacircncia para orientar os
que eventualmente necessitem recorrer a informaccedilotildees mais detalhadas dos
procedimentos hoje existentes no que concerne aos atos que compreendem a
formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo de provas o exerciacutecio da defesa e o
julgamento da lide dentre outros
Os temas recorrentes nos meios acadecircmicos e jurisprudenciais bem
como as discussotildees e controveacutersias daratildeo mais incentivo para que se tenha
uma opiniatildeo formada sobre o assunto permitindo levar ao debate todos os
pontos de relevacircncia onde as duacutevidas ainda satildeo muitas
Ao se adentrar na anaacutelise consulta-se a legislaccedilatildeo e jurisprudecircncia a
fim de se demonstrar a importacircncia do estudo e da reflexatildeo sobre os detalhes
que muitas vezes natildeo satildeo levados em conta para as conclusotildees definitivas
A proposiccedilatildeo do trabalho seraacute estimulada pela perspectiva de situar os
problemas advindos das mudanccedilas ocorridas na Administraccedilatildeo Puacuteblica nesses
uacuteltimos anos contribuindo assim para traccedilar a meta de raciociacutenio que mais
se aproxime do ideal de um trabalho responsaacutevel
Para a elaboraccedilatildeo do presente trabalho foram consultados artigos e
livros produzidos sobre o assunto e tambeacutem sites oficiais Foi analisada de
forma quantitativa e qualitativa a participaccedilatildeo dos envolvidos no processo de
regulaccedilatildeo Foi tambeacutem realizada uma revisatildeo bibliograacutefica no que diz respeito
agrave teoria neo-institucionalista e sua vinculaccedilatildeo com a regulaccedilatildeo econocircmica
SUMAacuteRIO
INTRODUCcedilAtildeO 08
CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
DO DIREITO ADMINISTRATIVO 11
CAPIacuteTULO II - PROCESSO ADMINISTRATIVO
DISCIPLINAR 24
CAPIacuteTULO III - CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
CAPIacuteTULO IV - CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO
PUacuteBLICO CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA 54 ANEXO 57 IacuteNDICE 58 FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO 60
INTRODUCcedilAtildeO
O termo Administraccedilatildeo Puacuteblica tanto abrange a atividade
superior de planejar dirigir comandar como a atividade subordinada de
executar Por isso alguns autores datildeo ao vocaacutebulo ldquoadministraccedilatildeordquo no direito
puacuteblico sentido amplo para abranger a legislaccedilatildeo e a execuccedilatildeo Haacute ainda os
que nela incluem a funccedilatildeo administrativa propriamente dita e a funccedilatildeo de
governo O presente trabalho tem por objetivo analisar o princiacutepio
constitucional processual do devido processo legal inserido no processo
administrativo que consideramos fundamental para a manutenccedilatildeo de um
Estado fundado nos pilares da democracia e da igualdade
No processo administrativo disciplinar os atos administrativos satildeo
meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da norma ao caso concreto poreacutem natildeo se
pode confundi-los com meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da jurisdiccedilatildeo sendo
a Administraccedilatildeo parte interessada efetivando produccedilotildees juriacutedicas
complementares agrave lei e natildeo subsidiaacuterias a ela
Os princiacutepios do processo administrativo seratildeo estudados
levando-se em consideraccedilatildeo o criteacuterio de previsatildeo dos mesmos no bojo da Lei
nordm 978499 A pesquisa iraacute abordar a participaccedilatildeo popular no processo
administrativo em geral tendo como objetivos a anaacutelise do tema agrave luz da
legislaccedilatildeo e doutrina existentes sobre o processo administrativo a delimitaccedilatildeo
da participaccedilatildeo cidadatilde no processo administrativo aleacutem da busca e
comparaccedilatildeo de textos legais e doutrinaacuterios na literatura juriacutedica
No decorrer dos trabalhos seratildeo dirimidas as principais duacutevidas
tais como quando e como o cidadatildeo pode intervir no processo administrativo
quais os instrumentos de participaccedilatildeo e intervenccedilatildeo do administrado como
cidadatildeo no processo administrativo e quais os limites desta participaccedilatildeo
Importa tambeacutem demonstrar a importacircncia do processo
administrativo nos dias atuais uma vez que ele se apresenta como imperativo
basilar do Estado Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica
principalmente quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias
do Poder Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Destacaremos na presente monografia o que representa a
sindicacircncia administrativa que em tempos passados era utilizada apenas
para a apuraccedilatildeo de fatos que ensejariam a propositura do inqueacuterito ou
processo administrativo caracterizando-se pelo manto do sigilo natildeo sendo
nesta fase deferido ao servidor o direito de defesa
A sindicacircncia possui natureza natildeo processual mas de
procedimento investigativo similar ao inqueacuterito policial configurando-se como
mecanismo de elucidaccedilatildeo de irregularidades no serviccedilo podendo transcorrer
com informalidade e sem ciecircncia ao investigado Na parte relativa agrave defesa
seraacute mostrada a maneira como a Constituiccedilatildeo de 1988 trata esse direito
decorrente da personalidade e dignidade humanas inserindo-se na categoria
de direito fundamental visando garantir ao reacuteu tanto nos processos
jurisdicionais quanto nos processos administrativos contenciosos a
possibilidade de trazer aos autos todos os elementos tendentes a esclarecer a
verdade
O poder disciplinar da Administraccedilatildeo que tem como fundamento
o princiacutepio da moralidade administrativa principalmente apoacutes a emenda nordm 19
agrave Constituiccedilatildeo Federal teraacute grande destaque na elaboraccedilatildeo do trabalho
Nesse sentido abordaremos no capiacutetulo 1 a histoacuteria do serviccedilo
puacuteblico e a definiccedilatildeo do que eacute processo para que se possa entender toda a
problemaacutetica do assunto
Em seguida no capiacutetulo 2 ponderaremos sobre o processo
administrativo disciplinar definindo falta disciplinar e a aplicaccedilatildeo das penas
O capiacutetulo 3 teraacute como escopo o estudo do controle da
administraccedilatildeo puacuteblica onde definimos os conceitos de probidade e
improbidade tendo como destaque a lei da improbidade administrativa e a
violaccedilatildeo por atos dessa natureza
O Capiacutetulo 4 enfocaraacute os crimes praticados por funcionaacuterio
puacuteblico contra a administraccedilatildeo geral e todas as responsabilidades deles
advindas
Pretendemos fazer uma demarcaccedilatildeo teoacuterica do tema elaborando
um diagnoacutestico da situaccedilatildeo atual e identificando as falhas existentes na
legislaccedilatildeo procurando visualizar as polecircmicas existentes indo do plano formal
ateacute alcanccedilar o objetivo com o intuito de alertar os operadores Juriacutedicos e o
Poder Judiciaacuterio das dificuldades encontradas ateacute que se encontre a soluccedilatildeo
viaacutevel para um tema de tatildeo grande alcance e de tal magnitude
Realizaremos o presente estudo atraveacutes da pesquisa bibliograacutefica
e documental com vistas agrave anaacutelise dos casos ensejadores de decisotildees
divergentes Para exame dos dados seratildeo consultados diversos tipos de
leitura (exploratoacuteria seletiva analiacutetica interpretativa reflexiva e criacutetica) a
caminho de um posicionamento que venha a contribuir para a cultura juriacutedica
no que se refere ao tema escolhido como objeto dessa Monografia de final de
curso
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO DIREITO
ADMINISTRATIVO
11 ndash Aspectos histoacutericos
Serviccedilo puacuteblico eacute toda atividade assim considerada pela
Constituiccedilatildeo ou pela lei executada de forma contiacutenua e sujeita a um regime de
direito puacuteblico prestado pelo Estado ou por quem desempenhe as funccedilotildees que
lhe competem no intento de atender agraves necessidades puacuteblicas O serviccedilo
puacuteblico eacute uma das mais importantes tarefas de uma naccedilatildeo
[] eacute toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material destinada agrave satisfaccedilatildeo da coletividade em geral mas fruiacutevel singularmente pelos administrados que o Estado assume como pertinente a seus deveres e presta por si mesmo ou por quem lhe faccedila as vezes sob um regime de direito puacuteblico1
Em relaccedilatildeo ao papel desempenhado pelos funcionaacuterios
egiacutepcios sumeacuterios assiacuterios babilocircnios e de outros povos eacute interessante
identificar em todas as civilizaccedilotildees a importacircncia do tratamento dado aos que
exerciam funccedilotildees de governo desde o escriba ateacute o que cuidava dos sinetes
do priacutencipe2
Nenhum povo deixou de por formas diversas respeitar
aqueles que se dedicavam agrave funccedilatildeo puacuteblica ora por reverecircncia
reconhecimento ou gratidatildeo ora tambeacutem por interesse ou medo Tem-se que
o princiacutepio da finalidade exige que o ato seja praticado sempre com finalidade
puacuteblica O administrador fica impedido de procurar outro fim ou de praticaacute-lo
em seu proacuteprio interesse ou em interesse de terceiros3
1 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Curso de direito administrativo p600 2 Humberto Theodoro Juacutenior Curso de direito processual civil p 38 3 Theodoro Juacutenior opcit p40
O Estado ao ser constituiacutedo traz consigo uma funccedilatildeo que
justifica sua existecircncia que eacute a prestaccedilatildeo de serviccedilos agrave sociedade Com o
surgimento da Administraccedilatildeo Puacuteblica tornou-se necessaacuteria a especializaccedilatildeo
de uma aacuterea do direito para trazer regulamentaccedilatildeo a esta que eacute o Direito
Administrativo
12 ndash Trajetoacuteria
O Direito Administrativo natildeo encontrou espaccedilo para se
desenvolver na Idade Meacutedia pois nesta eacutepoca imperavam as Monarquias
onde todo o poder pertencia ao soberano Era o periacuteodo do chamado Estado
de Poliacutecia que tinha por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica4
Ao tratar da mateacuteria Maria Sylvia Zanella Di Pietro ensina
que
ldquoO Direito Administrativo com ramo autocircnomo nasceu em fins do seacuteculo XVIII e iniacutecio do seacuteculo XIX o que natildeo significa que inexistissem anteriormente normas administrativas pois onde quer que exista Estado existem oacutergatildeos encarregados do exerciacutecio de funccedilotildees administrativasrdquo5
Para Odete Medauar
ldquoA formaccedilatildeo do direito Administrativo como ramo autocircnomo teve inicio juntamente com o direito constitucional e outros ramos do direito puacuteblico a partir do momento em que comeccedilou a desenvolver-se ndash jaacute na fase do Estado Moderno ndash o conceito de Estado de Direito estruturado sobre o princiacutepio da legalidade e sobre o principio da separaccedilatildeo de poderes que tem por objetivo assegurar a proteccedilatildeo de direito individuais natildeo apenas nas relaccedilotildees entre particulares mas tambeacutem entre estes e o Estadordquo6
A partir deste momento passou-se a afirmar que o Direito
Administrativo nasceu das revoluccedilotildees que acabaram com o velho regime
absolutista que vinha da Idade Meacutedia Conforme o tipo de Estado pode-se
4 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p19 5 Di Pietro op cit p22
obter o conteuacutedo do Direito Administrativo que varia de acordo com o espaccedilo
e o tempo em que se encontra como por exemplo no Estado de Poliacutecia que
tem por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica
O seacuteculo XX trouxe profunda alteraccedilatildeo nos rumos do
Direito O tradicional sistema de controle poliacutetico dos freios e contrapesos
forjado na estrutura racionalista do pensamento iluminista se mostrou
insuficiente para o direcionamento do fenocircmeno econocircmico
A Primeira Guerra Mundial destruiu a velha ordem nos
planos poliacutetico econocircmico e juriacutedico A crise levou agrave convicccedilatildeo de que o
Estado deveria conduzir o fenocircmeno econocircmico e social com novos
instrumentos mais adaptados agrave nova realidade
O surgimento do direito econocircmico como ramo do direito
eacute relativamente recente uma vez que durante muito tempo apoacutes a
consolidaccedilatildeo do modelo de Estado democraacutetico de direito o ideaacuterio do
liberalismo econocircmico prevalecia fato que mitigava e natildeo raro anulava a
legitimaccedilatildeo do Poder Puacuteblico para interferir no processo de geraccedilatildeo de
riquezas da naccedilatildeo
Direito Econocircmico eacute o ramo de direito puacuteblico que
disciplina as formas de atuaccedilatildeo do Estado na economia ndash seja por intervenccedilatildeo
direta ou atuando como regulador - no processo de geraccedilatildeo de rendas e
riquezas da naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo
e ao alcance de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis As principais fontes
do Direito Econocircmico satildeo a proacutepria Constituiccedilatildeo da Repuacuteblica Federativa do
Brasil e a Lei de Proteccedilatildeo da Ordem Econocircmica (Lei 888494)
Relacionando-se Direito Administrativo com Direito
Econocircmico este uacuteltimo eacute o que cuida da intervenccedilatildeo do Estado no domiacutenio
econocircmico ao passo que o Administrativo regula por exemplo a fixaccedilatildeo dos
padrotildees de vencimento e demais componentes do sistema remuneratoacuterio dos
servidores puacuteblicos (art 39 CRFB88)7
6 Odete Medauar Direito Administrativo Moderno p33 7 Constituiccedilatildeo Federal de 1988
Apoacutes a anaacutelise de sua evoluccedilatildeo histoacuterica conceitua-se o
direito econocircmico como o ramo de direito puacuteblico que disciplina as formas de
interferecircncia do Estado no processo de geraccedilatildeo de rendas e riquezas da
naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo e ao
atingimento de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis
O Estado do Bem-Estar eacute mais atuante pois trata de agir
em aacutereas como sauacutede educaccedilatildeo assistecircncia e previdecircncia social cultura natildeo
se limitando em somente manter a ordem puacuteblica mas sempre com o objetivo
de promover o bem estar coletivo da populaccedilatildeo
Atuaccedilatildeo do Estado em sentido estrito acarreta
transformaccedilotildees no direito como por exemplo o regime de contrato Nas
economias capitalistas satildeo protegidos valores como o da propriedade dos
bens de produccedilatildeo e o da liberdade de contratar Assim a atuaccedilatildeo do Estado
sobre o domiacutenio econocircmico tem impacto sobre o regime juriacutedico dos contratos
Sobre intervenccedilatildeo e atuaccedilatildeo do Estado o Ministro Eros
Roberto Grau8 caracteriza a atuaccedilatildeo de aacuterea de outrem poreacutem se usadas as
expressotildees para manifestar o mesmo significado pouco importaraacute o termo a
ser usado seja o Estado atuando no setor puacuteblico seja no setor privado
Intervenccedilatildeo em sentido rigoroso significa a atuaccedilatildeo estatal em aacuterea de
titularidade do setor privado Jaacute a atuaccedilatildeo estatal ocorre com atuaccedilatildeo do
Estado tanto na aacuterea de titularidade proacutepria quanto de titularidade do setor
privado Assim daacute-se a intervenccedilatildeo como a atuaccedilatildeo estatal no campo da
atividade econocircmica em sentido estrito e a atuaccedilatildeo estatal no campo da
accedilatildeo do Estado e no campo da atividade econocircmica em sentido amplo
Em conformidade com o caso em anaacutelise eacute possiacutevel ao
Estado assumir uma postura de Estado Executor intervindo diretamente no
domiacutenio econocircmico soacute que por meio de uma forma de exploraccedilatildeo indireta
como a que ocorre ao se criar uma Empresa Puacuteblica ou uma Sociedade de
Economia mista com o intuito de oferecer os mesmos serviccedilos de natureza
econocircmica das instituiccedilotildees bancaacuterias e comercias O ideal eacute que o Estado natildeo
8 Eros Roberto Grau A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones p 66
intervenha de forma direta na ordem econocircmica podendo fazecirc-lo apenas por
via de exceccedilatildeo conforme menciona a Constituiccedilatildeo (art 173CF88)
13 - Direito Administrativo no Brasil
O atraso do Direito Administrativo no Brasil natildeo foi
diferente das demais naccedilotildees No ano de 1851 foi criada essa cadeira (Dec
608 de 1681851) nos cursos juriacutedicos existentes e em 1857 jaacute era editada a
primeira obra sistematizada ndash Elementos de Direito Administrativo Brasileiro
de Vicente Pereira do Rego entatildeo professor da Academia de Direito do Recife
Os Republicanos buscaram o modelo a ser adotado no
Brasil no direito Norte-Americano Da mesma forma que ocorreu na Europa
continental o Direito Administrativo natildeo nasceu no Brasil como ramo
autocircnomo enquanto esteve sob o regime da monarquia absoluta9
Suprimiu-se o Poder Moderador e a jurisdiccedilatildeo
administrativa antes atribuiacuteda ao Conselho de Estado A administraccedilatildeo puacuteblica
comeccedilou a agilizar-se e a afastar-se dos moldes do direito privado Insta
observar no entanto que na primeira fase foi pobre o trabalho doutrinaacuterio
desenvolvido no acircmbito do direito administrativo
O ponto de partida da elaboraccedilatildeo do direito administrativo
no Brasil situa-se na criaccedilatildeo da caacutetedra da mateacuteria na Faculdade de Direito de
Satildeo Paulo e do Recife em 1851 Jaacute havia caacutetedras na Franccedila e na Itaacutelia em
Portugal se instituiacutera uma caacutetedra coletiva para o direito administrativo
constitucional e internacional puacuteblico Por outro lado muitas obras da mateacuteria
publicadas na Europa tiveram repercussatildeo no Brasil10
A primeira obra de direito administrativo no Brasil surgiu
em 1857 de autoria de Vicente Pereira do Rego editada em Recife sob o
tiacutetulo ldquoElementos de Direito Administrativo Brasileirordquo comparado com o direito
administrativo francecircs segundo o meacutetodo de P Pradier Fodereacute No prefaacutecio o
9 Di Pietro Op cit p 51
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
DEDICATOacuteRIA
Dedico este trabalho a todos aqueles que
natildeo permitiram que eu desistisse no meio
do caminho e me incentivaram para o
teacutermino deste curso
RESUMO
A presente monografia analisa o processo administrativo disciplinar na
administraccedilatildeo puacuteblica trazendo a lume o procedimento sindicante criado pela
Lei 811290 que dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da
Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais colocando em
discussatildeo a opiniatildeo dos muitos doutrinadores mostrando com clareza os
aspectos da referida Lei
O trabalho estuda a sindicacircncia no que concerne agrave finalidade dos
trabalhos por ela iniciados analisando o termo sindicacircncia que eacute
frequumlentemente utilizado como sinocircnimo de processo administrativo disciplinar
possuindo inequiacutevoca funccedilatildeo punitiva
A Lei nordm 811290 eacute tema polecircmico no ordenamento juriacutedico brasileiro
quanto agrave sua interpretaccedilatildeo e por essa razatildeo eacute discutida criteriosamente com
o intuito de oportunizar melhor entendimento
Satildeo identificados os mais frequumlentes questionamentos enfrentados
quando da aplicaccedilatildeo desta lei bem como os pontos de maior divergecircncia
definindo as puniccedilotildees compatiacuteveis com a natureza das condutas que satildeo
passiacuteveis de sanccedilatildeo na Administraccedilatildeo Puacuteblica
A monografia aborda a discussatildeo do processo administrativo disciplinar
no regime juriacutedico dos servidores puacuteblicos esclarecendo os pontos
fundamentais do tema ampliando assim as informaccedilotildees que hoje satildeo
restritas a uma minoria e tambeacutem levando em consideraccedilatildeo a existecircncia de
poucas normas orientadoras que ofereccedilam meios seguros e eficientes ao
perfeito desempenho do poder disciplinar na dependecircncia dos seus titulares
PALAVRAS-CHAVE PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR -
ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA - SINDICAcircNCIA
METODOLOGIA
A finalidade do estudo eacute analisar o processo administrativo propiciando
a oportunidade de dirimir questionamentos hoje existentes na Administraccedilatildeo
Puacuteblica principalmente quanto ao processo de sindicacircncia para orientar os
que eventualmente necessitem recorrer a informaccedilotildees mais detalhadas dos
procedimentos hoje existentes no que concerne aos atos que compreendem a
formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo de provas o exerciacutecio da defesa e o
julgamento da lide dentre outros
Os temas recorrentes nos meios acadecircmicos e jurisprudenciais bem
como as discussotildees e controveacutersias daratildeo mais incentivo para que se tenha
uma opiniatildeo formada sobre o assunto permitindo levar ao debate todos os
pontos de relevacircncia onde as duacutevidas ainda satildeo muitas
Ao se adentrar na anaacutelise consulta-se a legislaccedilatildeo e jurisprudecircncia a
fim de se demonstrar a importacircncia do estudo e da reflexatildeo sobre os detalhes
que muitas vezes natildeo satildeo levados em conta para as conclusotildees definitivas
A proposiccedilatildeo do trabalho seraacute estimulada pela perspectiva de situar os
problemas advindos das mudanccedilas ocorridas na Administraccedilatildeo Puacuteblica nesses
uacuteltimos anos contribuindo assim para traccedilar a meta de raciociacutenio que mais
se aproxime do ideal de um trabalho responsaacutevel
Para a elaboraccedilatildeo do presente trabalho foram consultados artigos e
livros produzidos sobre o assunto e tambeacutem sites oficiais Foi analisada de
forma quantitativa e qualitativa a participaccedilatildeo dos envolvidos no processo de
regulaccedilatildeo Foi tambeacutem realizada uma revisatildeo bibliograacutefica no que diz respeito
agrave teoria neo-institucionalista e sua vinculaccedilatildeo com a regulaccedilatildeo econocircmica
SUMAacuteRIO
INTRODUCcedilAtildeO 08
CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
DO DIREITO ADMINISTRATIVO 11
CAPIacuteTULO II - PROCESSO ADMINISTRATIVO
DISCIPLINAR 24
CAPIacuteTULO III - CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
CAPIacuteTULO IV - CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO
PUacuteBLICO CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA 54 ANEXO 57 IacuteNDICE 58 FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO 60
INTRODUCcedilAtildeO
O termo Administraccedilatildeo Puacuteblica tanto abrange a atividade
superior de planejar dirigir comandar como a atividade subordinada de
executar Por isso alguns autores datildeo ao vocaacutebulo ldquoadministraccedilatildeordquo no direito
puacuteblico sentido amplo para abranger a legislaccedilatildeo e a execuccedilatildeo Haacute ainda os
que nela incluem a funccedilatildeo administrativa propriamente dita e a funccedilatildeo de
governo O presente trabalho tem por objetivo analisar o princiacutepio
constitucional processual do devido processo legal inserido no processo
administrativo que consideramos fundamental para a manutenccedilatildeo de um
Estado fundado nos pilares da democracia e da igualdade
No processo administrativo disciplinar os atos administrativos satildeo
meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da norma ao caso concreto poreacutem natildeo se
pode confundi-los com meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da jurisdiccedilatildeo sendo
a Administraccedilatildeo parte interessada efetivando produccedilotildees juriacutedicas
complementares agrave lei e natildeo subsidiaacuterias a ela
Os princiacutepios do processo administrativo seratildeo estudados
levando-se em consideraccedilatildeo o criteacuterio de previsatildeo dos mesmos no bojo da Lei
nordm 978499 A pesquisa iraacute abordar a participaccedilatildeo popular no processo
administrativo em geral tendo como objetivos a anaacutelise do tema agrave luz da
legislaccedilatildeo e doutrina existentes sobre o processo administrativo a delimitaccedilatildeo
da participaccedilatildeo cidadatilde no processo administrativo aleacutem da busca e
comparaccedilatildeo de textos legais e doutrinaacuterios na literatura juriacutedica
No decorrer dos trabalhos seratildeo dirimidas as principais duacutevidas
tais como quando e como o cidadatildeo pode intervir no processo administrativo
quais os instrumentos de participaccedilatildeo e intervenccedilatildeo do administrado como
cidadatildeo no processo administrativo e quais os limites desta participaccedilatildeo
Importa tambeacutem demonstrar a importacircncia do processo
administrativo nos dias atuais uma vez que ele se apresenta como imperativo
basilar do Estado Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica
principalmente quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias
do Poder Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Destacaremos na presente monografia o que representa a
sindicacircncia administrativa que em tempos passados era utilizada apenas
para a apuraccedilatildeo de fatos que ensejariam a propositura do inqueacuterito ou
processo administrativo caracterizando-se pelo manto do sigilo natildeo sendo
nesta fase deferido ao servidor o direito de defesa
A sindicacircncia possui natureza natildeo processual mas de
procedimento investigativo similar ao inqueacuterito policial configurando-se como
mecanismo de elucidaccedilatildeo de irregularidades no serviccedilo podendo transcorrer
com informalidade e sem ciecircncia ao investigado Na parte relativa agrave defesa
seraacute mostrada a maneira como a Constituiccedilatildeo de 1988 trata esse direito
decorrente da personalidade e dignidade humanas inserindo-se na categoria
de direito fundamental visando garantir ao reacuteu tanto nos processos
jurisdicionais quanto nos processos administrativos contenciosos a
possibilidade de trazer aos autos todos os elementos tendentes a esclarecer a
verdade
O poder disciplinar da Administraccedilatildeo que tem como fundamento
o princiacutepio da moralidade administrativa principalmente apoacutes a emenda nordm 19
agrave Constituiccedilatildeo Federal teraacute grande destaque na elaboraccedilatildeo do trabalho
Nesse sentido abordaremos no capiacutetulo 1 a histoacuteria do serviccedilo
puacuteblico e a definiccedilatildeo do que eacute processo para que se possa entender toda a
problemaacutetica do assunto
Em seguida no capiacutetulo 2 ponderaremos sobre o processo
administrativo disciplinar definindo falta disciplinar e a aplicaccedilatildeo das penas
O capiacutetulo 3 teraacute como escopo o estudo do controle da
administraccedilatildeo puacuteblica onde definimos os conceitos de probidade e
improbidade tendo como destaque a lei da improbidade administrativa e a
violaccedilatildeo por atos dessa natureza
O Capiacutetulo 4 enfocaraacute os crimes praticados por funcionaacuterio
puacuteblico contra a administraccedilatildeo geral e todas as responsabilidades deles
advindas
Pretendemos fazer uma demarcaccedilatildeo teoacuterica do tema elaborando
um diagnoacutestico da situaccedilatildeo atual e identificando as falhas existentes na
legislaccedilatildeo procurando visualizar as polecircmicas existentes indo do plano formal
ateacute alcanccedilar o objetivo com o intuito de alertar os operadores Juriacutedicos e o
Poder Judiciaacuterio das dificuldades encontradas ateacute que se encontre a soluccedilatildeo
viaacutevel para um tema de tatildeo grande alcance e de tal magnitude
Realizaremos o presente estudo atraveacutes da pesquisa bibliograacutefica
e documental com vistas agrave anaacutelise dos casos ensejadores de decisotildees
divergentes Para exame dos dados seratildeo consultados diversos tipos de
leitura (exploratoacuteria seletiva analiacutetica interpretativa reflexiva e criacutetica) a
caminho de um posicionamento que venha a contribuir para a cultura juriacutedica
no que se refere ao tema escolhido como objeto dessa Monografia de final de
curso
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO DIREITO
ADMINISTRATIVO
11 ndash Aspectos histoacutericos
Serviccedilo puacuteblico eacute toda atividade assim considerada pela
Constituiccedilatildeo ou pela lei executada de forma contiacutenua e sujeita a um regime de
direito puacuteblico prestado pelo Estado ou por quem desempenhe as funccedilotildees que
lhe competem no intento de atender agraves necessidades puacuteblicas O serviccedilo
puacuteblico eacute uma das mais importantes tarefas de uma naccedilatildeo
[] eacute toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material destinada agrave satisfaccedilatildeo da coletividade em geral mas fruiacutevel singularmente pelos administrados que o Estado assume como pertinente a seus deveres e presta por si mesmo ou por quem lhe faccedila as vezes sob um regime de direito puacuteblico1
Em relaccedilatildeo ao papel desempenhado pelos funcionaacuterios
egiacutepcios sumeacuterios assiacuterios babilocircnios e de outros povos eacute interessante
identificar em todas as civilizaccedilotildees a importacircncia do tratamento dado aos que
exerciam funccedilotildees de governo desde o escriba ateacute o que cuidava dos sinetes
do priacutencipe2
Nenhum povo deixou de por formas diversas respeitar
aqueles que se dedicavam agrave funccedilatildeo puacuteblica ora por reverecircncia
reconhecimento ou gratidatildeo ora tambeacutem por interesse ou medo Tem-se que
o princiacutepio da finalidade exige que o ato seja praticado sempre com finalidade
puacuteblica O administrador fica impedido de procurar outro fim ou de praticaacute-lo
em seu proacuteprio interesse ou em interesse de terceiros3
1 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Curso de direito administrativo p600 2 Humberto Theodoro Juacutenior Curso de direito processual civil p 38 3 Theodoro Juacutenior opcit p40
O Estado ao ser constituiacutedo traz consigo uma funccedilatildeo que
justifica sua existecircncia que eacute a prestaccedilatildeo de serviccedilos agrave sociedade Com o
surgimento da Administraccedilatildeo Puacuteblica tornou-se necessaacuteria a especializaccedilatildeo
de uma aacuterea do direito para trazer regulamentaccedilatildeo a esta que eacute o Direito
Administrativo
12 ndash Trajetoacuteria
O Direito Administrativo natildeo encontrou espaccedilo para se
desenvolver na Idade Meacutedia pois nesta eacutepoca imperavam as Monarquias
onde todo o poder pertencia ao soberano Era o periacuteodo do chamado Estado
de Poliacutecia que tinha por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica4
Ao tratar da mateacuteria Maria Sylvia Zanella Di Pietro ensina
que
ldquoO Direito Administrativo com ramo autocircnomo nasceu em fins do seacuteculo XVIII e iniacutecio do seacuteculo XIX o que natildeo significa que inexistissem anteriormente normas administrativas pois onde quer que exista Estado existem oacutergatildeos encarregados do exerciacutecio de funccedilotildees administrativasrdquo5
Para Odete Medauar
ldquoA formaccedilatildeo do direito Administrativo como ramo autocircnomo teve inicio juntamente com o direito constitucional e outros ramos do direito puacuteblico a partir do momento em que comeccedilou a desenvolver-se ndash jaacute na fase do Estado Moderno ndash o conceito de Estado de Direito estruturado sobre o princiacutepio da legalidade e sobre o principio da separaccedilatildeo de poderes que tem por objetivo assegurar a proteccedilatildeo de direito individuais natildeo apenas nas relaccedilotildees entre particulares mas tambeacutem entre estes e o Estadordquo6
A partir deste momento passou-se a afirmar que o Direito
Administrativo nasceu das revoluccedilotildees que acabaram com o velho regime
absolutista que vinha da Idade Meacutedia Conforme o tipo de Estado pode-se
4 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p19 5 Di Pietro op cit p22
obter o conteuacutedo do Direito Administrativo que varia de acordo com o espaccedilo
e o tempo em que se encontra como por exemplo no Estado de Poliacutecia que
tem por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica
O seacuteculo XX trouxe profunda alteraccedilatildeo nos rumos do
Direito O tradicional sistema de controle poliacutetico dos freios e contrapesos
forjado na estrutura racionalista do pensamento iluminista se mostrou
insuficiente para o direcionamento do fenocircmeno econocircmico
A Primeira Guerra Mundial destruiu a velha ordem nos
planos poliacutetico econocircmico e juriacutedico A crise levou agrave convicccedilatildeo de que o
Estado deveria conduzir o fenocircmeno econocircmico e social com novos
instrumentos mais adaptados agrave nova realidade
O surgimento do direito econocircmico como ramo do direito
eacute relativamente recente uma vez que durante muito tempo apoacutes a
consolidaccedilatildeo do modelo de Estado democraacutetico de direito o ideaacuterio do
liberalismo econocircmico prevalecia fato que mitigava e natildeo raro anulava a
legitimaccedilatildeo do Poder Puacuteblico para interferir no processo de geraccedilatildeo de
riquezas da naccedilatildeo
Direito Econocircmico eacute o ramo de direito puacuteblico que
disciplina as formas de atuaccedilatildeo do Estado na economia ndash seja por intervenccedilatildeo
direta ou atuando como regulador - no processo de geraccedilatildeo de rendas e
riquezas da naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo
e ao alcance de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis As principais fontes
do Direito Econocircmico satildeo a proacutepria Constituiccedilatildeo da Repuacuteblica Federativa do
Brasil e a Lei de Proteccedilatildeo da Ordem Econocircmica (Lei 888494)
Relacionando-se Direito Administrativo com Direito
Econocircmico este uacuteltimo eacute o que cuida da intervenccedilatildeo do Estado no domiacutenio
econocircmico ao passo que o Administrativo regula por exemplo a fixaccedilatildeo dos
padrotildees de vencimento e demais componentes do sistema remuneratoacuterio dos
servidores puacuteblicos (art 39 CRFB88)7
6 Odete Medauar Direito Administrativo Moderno p33 7 Constituiccedilatildeo Federal de 1988
Apoacutes a anaacutelise de sua evoluccedilatildeo histoacuterica conceitua-se o
direito econocircmico como o ramo de direito puacuteblico que disciplina as formas de
interferecircncia do Estado no processo de geraccedilatildeo de rendas e riquezas da
naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo e ao
atingimento de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis
O Estado do Bem-Estar eacute mais atuante pois trata de agir
em aacutereas como sauacutede educaccedilatildeo assistecircncia e previdecircncia social cultura natildeo
se limitando em somente manter a ordem puacuteblica mas sempre com o objetivo
de promover o bem estar coletivo da populaccedilatildeo
Atuaccedilatildeo do Estado em sentido estrito acarreta
transformaccedilotildees no direito como por exemplo o regime de contrato Nas
economias capitalistas satildeo protegidos valores como o da propriedade dos
bens de produccedilatildeo e o da liberdade de contratar Assim a atuaccedilatildeo do Estado
sobre o domiacutenio econocircmico tem impacto sobre o regime juriacutedico dos contratos
Sobre intervenccedilatildeo e atuaccedilatildeo do Estado o Ministro Eros
Roberto Grau8 caracteriza a atuaccedilatildeo de aacuterea de outrem poreacutem se usadas as
expressotildees para manifestar o mesmo significado pouco importaraacute o termo a
ser usado seja o Estado atuando no setor puacuteblico seja no setor privado
Intervenccedilatildeo em sentido rigoroso significa a atuaccedilatildeo estatal em aacuterea de
titularidade do setor privado Jaacute a atuaccedilatildeo estatal ocorre com atuaccedilatildeo do
Estado tanto na aacuterea de titularidade proacutepria quanto de titularidade do setor
privado Assim daacute-se a intervenccedilatildeo como a atuaccedilatildeo estatal no campo da
atividade econocircmica em sentido estrito e a atuaccedilatildeo estatal no campo da
accedilatildeo do Estado e no campo da atividade econocircmica em sentido amplo
Em conformidade com o caso em anaacutelise eacute possiacutevel ao
Estado assumir uma postura de Estado Executor intervindo diretamente no
domiacutenio econocircmico soacute que por meio de uma forma de exploraccedilatildeo indireta
como a que ocorre ao se criar uma Empresa Puacuteblica ou uma Sociedade de
Economia mista com o intuito de oferecer os mesmos serviccedilos de natureza
econocircmica das instituiccedilotildees bancaacuterias e comercias O ideal eacute que o Estado natildeo
8 Eros Roberto Grau A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones p 66
intervenha de forma direta na ordem econocircmica podendo fazecirc-lo apenas por
via de exceccedilatildeo conforme menciona a Constituiccedilatildeo (art 173CF88)
13 - Direito Administrativo no Brasil
O atraso do Direito Administrativo no Brasil natildeo foi
diferente das demais naccedilotildees No ano de 1851 foi criada essa cadeira (Dec
608 de 1681851) nos cursos juriacutedicos existentes e em 1857 jaacute era editada a
primeira obra sistematizada ndash Elementos de Direito Administrativo Brasileiro
de Vicente Pereira do Rego entatildeo professor da Academia de Direito do Recife
Os Republicanos buscaram o modelo a ser adotado no
Brasil no direito Norte-Americano Da mesma forma que ocorreu na Europa
continental o Direito Administrativo natildeo nasceu no Brasil como ramo
autocircnomo enquanto esteve sob o regime da monarquia absoluta9
Suprimiu-se o Poder Moderador e a jurisdiccedilatildeo
administrativa antes atribuiacuteda ao Conselho de Estado A administraccedilatildeo puacuteblica
comeccedilou a agilizar-se e a afastar-se dos moldes do direito privado Insta
observar no entanto que na primeira fase foi pobre o trabalho doutrinaacuterio
desenvolvido no acircmbito do direito administrativo
O ponto de partida da elaboraccedilatildeo do direito administrativo
no Brasil situa-se na criaccedilatildeo da caacutetedra da mateacuteria na Faculdade de Direito de
Satildeo Paulo e do Recife em 1851 Jaacute havia caacutetedras na Franccedila e na Itaacutelia em
Portugal se instituiacutera uma caacutetedra coletiva para o direito administrativo
constitucional e internacional puacuteblico Por outro lado muitas obras da mateacuteria
publicadas na Europa tiveram repercussatildeo no Brasil10
A primeira obra de direito administrativo no Brasil surgiu
em 1857 de autoria de Vicente Pereira do Rego editada em Recife sob o
tiacutetulo ldquoElementos de Direito Administrativo Brasileirordquo comparado com o direito
administrativo francecircs segundo o meacutetodo de P Pradier Fodereacute No prefaacutecio o
9 Di Pietro Op cit p 51
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
RESUMO
A presente monografia analisa o processo administrativo disciplinar na
administraccedilatildeo puacuteblica trazendo a lume o procedimento sindicante criado pela
Lei 811290 que dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da
Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais colocando em
discussatildeo a opiniatildeo dos muitos doutrinadores mostrando com clareza os
aspectos da referida Lei
O trabalho estuda a sindicacircncia no que concerne agrave finalidade dos
trabalhos por ela iniciados analisando o termo sindicacircncia que eacute
frequumlentemente utilizado como sinocircnimo de processo administrativo disciplinar
possuindo inequiacutevoca funccedilatildeo punitiva
A Lei nordm 811290 eacute tema polecircmico no ordenamento juriacutedico brasileiro
quanto agrave sua interpretaccedilatildeo e por essa razatildeo eacute discutida criteriosamente com
o intuito de oportunizar melhor entendimento
Satildeo identificados os mais frequumlentes questionamentos enfrentados
quando da aplicaccedilatildeo desta lei bem como os pontos de maior divergecircncia
definindo as puniccedilotildees compatiacuteveis com a natureza das condutas que satildeo
passiacuteveis de sanccedilatildeo na Administraccedilatildeo Puacuteblica
A monografia aborda a discussatildeo do processo administrativo disciplinar
no regime juriacutedico dos servidores puacuteblicos esclarecendo os pontos
fundamentais do tema ampliando assim as informaccedilotildees que hoje satildeo
restritas a uma minoria e tambeacutem levando em consideraccedilatildeo a existecircncia de
poucas normas orientadoras que ofereccedilam meios seguros e eficientes ao
perfeito desempenho do poder disciplinar na dependecircncia dos seus titulares
PALAVRAS-CHAVE PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR -
ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA - SINDICAcircNCIA
METODOLOGIA
A finalidade do estudo eacute analisar o processo administrativo propiciando
a oportunidade de dirimir questionamentos hoje existentes na Administraccedilatildeo
Puacuteblica principalmente quanto ao processo de sindicacircncia para orientar os
que eventualmente necessitem recorrer a informaccedilotildees mais detalhadas dos
procedimentos hoje existentes no que concerne aos atos que compreendem a
formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo de provas o exerciacutecio da defesa e o
julgamento da lide dentre outros
Os temas recorrentes nos meios acadecircmicos e jurisprudenciais bem
como as discussotildees e controveacutersias daratildeo mais incentivo para que se tenha
uma opiniatildeo formada sobre o assunto permitindo levar ao debate todos os
pontos de relevacircncia onde as duacutevidas ainda satildeo muitas
Ao se adentrar na anaacutelise consulta-se a legislaccedilatildeo e jurisprudecircncia a
fim de se demonstrar a importacircncia do estudo e da reflexatildeo sobre os detalhes
que muitas vezes natildeo satildeo levados em conta para as conclusotildees definitivas
A proposiccedilatildeo do trabalho seraacute estimulada pela perspectiva de situar os
problemas advindos das mudanccedilas ocorridas na Administraccedilatildeo Puacuteblica nesses
uacuteltimos anos contribuindo assim para traccedilar a meta de raciociacutenio que mais
se aproxime do ideal de um trabalho responsaacutevel
Para a elaboraccedilatildeo do presente trabalho foram consultados artigos e
livros produzidos sobre o assunto e tambeacutem sites oficiais Foi analisada de
forma quantitativa e qualitativa a participaccedilatildeo dos envolvidos no processo de
regulaccedilatildeo Foi tambeacutem realizada uma revisatildeo bibliograacutefica no que diz respeito
agrave teoria neo-institucionalista e sua vinculaccedilatildeo com a regulaccedilatildeo econocircmica
SUMAacuteRIO
INTRODUCcedilAtildeO 08
CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
DO DIREITO ADMINISTRATIVO 11
CAPIacuteTULO II - PROCESSO ADMINISTRATIVO
DISCIPLINAR 24
CAPIacuteTULO III - CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
CAPIacuteTULO IV - CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO
PUacuteBLICO CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA 54 ANEXO 57 IacuteNDICE 58 FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO 60
INTRODUCcedilAtildeO
O termo Administraccedilatildeo Puacuteblica tanto abrange a atividade
superior de planejar dirigir comandar como a atividade subordinada de
executar Por isso alguns autores datildeo ao vocaacutebulo ldquoadministraccedilatildeordquo no direito
puacuteblico sentido amplo para abranger a legislaccedilatildeo e a execuccedilatildeo Haacute ainda os
que nela incluem a funccedilatildeo administrativa propriamente dita e a funccedilatildeo de
governo O presente trabalho tem por objetivo analisar o princiacutepio
constitucional processual do devido processo legal inserido no processo
administrativo que consideramos fundamental para a manutenccedilatildeo de um
Estado fundado nos pilares da democracia e da igualdade
No processo administrativo disciplinar os atos administrativos satildeo
meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da norma ao caso concreto poreacutem natildeo se
pode confundi-los com meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da jurisdiccedilatildeo sendo
a Administraccedilatildeo parte interessada efetivando produccedilotildees juriacutedicas
complementares agrave lei e natildeo subsidiaacuterias a ela
Os princiacutepios do processo administrativo seratildeo estudados
levando-se em consideraccedilatildeo o criteacuterio de previsatildeo dos mesmos no bojo da Lei
nordm 978499 A pesquisa iraacute abordar a participaccedilatildeo popular no processo
administrativo em geral tendo como objetivos a anaacutelise do tema agrave luz da
legislaccedilatildeo e doutrina existentes sobre o processo administrativo a delimitaccedilatildeo
da participaccedilatildeo cidadatilde no processo administrativo aleacutem da busca e
comparaccedilatildeo de textos legais e doutrinaacuterios na literatura juriacutedica
No decorrer dos trabalhos seratildeo dirimidas as principais duacutevidas
tais como quando e como o cidadatildeo pode intervir no processo administrativo
quais os instrumentos de participaccedilatildeo e intervenccedilatildeo do administrado como
cidadatildeo no processo administrativo e quais os limites desta participaccedilatildeo
Importa tambeacutem demonstrar a importacircncia do processo
administrativo nos dias atuais uma vez que ele se apresenta como imperativo
basilar do Estado Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica
principalmente quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias
do Poder Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Destacaremos na presente monografia o que representa a
sindicacircncia administrativa que em tempos passados era utilizada apenas
para a apuraccedilatildeo de fatos que ensejariam a propositura do inqueacuterito ou
processo administrativo caracterizando-se pelo manto do sigilo natildeo sendo
nesta fase deferido ao servidor o direito de defesa
A sindicacircncia possui natureza natildeo processual mas de
procedimento investigativo similar ao inqueacuterito policial configurando-se como
mecanismo de elucidaccedilatildeo de irregularidades no serviccedilo podendo transcorrer
com informalidade e sem ciecircncia ao investigado Na parte relativa agrave defesa
seraacute mostrada a maneira como a Constituiccedilatildeo de 1988 trata esse direito
decorrente da personalidade e dignidade humanas inserindo-se na categoria
de direito fundamental visando garantir ao reacuteu tanto nos processos
jurisdicionais quanto nos processos administrativos contenciosos a
possibilidade de trazer aos autos todos os elementos tendentes a esclarecer a
verdade
O poder disciplinar da Administraccedilatildeo que tem como fundamento
o princiacutepio da moralidade administrativa principalmente apoacutes a emenda nordm 19
agrave Constituiccedilatildeo Federal teraacute grande destaque na elaboraccedilatildeo do trabalho
Nesse sentido abordaremos no capiacutetulo 1 a histoacuteria do serviccedilo
puacuteblico e a definiccedilatildeo do que eacute processo para que se possa entender toda a
problemaacutetica do assunto
Em seguida no capiacutetulo 2 ponderaremos sobre o processo
administrativo disciplinar definindo falta disciplinar e a aplicaccedilatildeo das penas
O capiacutetulo 3 teraacute como escopo o estudo do controle da
administraccedilatildeo puacuteblica onde definimos os conceitos de probidade e
improbidade tendo como destaque a lei da improbidade administrativa e a
violaccedilatildeo por atos dessa natureza
O Capiacutetulo 4 enfocaraacute os crimes praticados por funcionaacuterio
puacuteblico contra a administraccedilatildeo geral e todas as responsabilidades deles
advindas
Pretendemos fazer uma demarcaccedilatildeo teoacuterica do tema elaborando
um diagnoacutestico da situaccedilatildeo atual e identificando as falhas existentes na
legislaccedilatildeo procurando visualizar as polecircmicas existentes indo do plano formal
ateacute alcanccedilar o objetivo com o intuito de alertar os operadores Juriacutedicos e o
Poder Judiciaacuterio das dificuldades encontradas ateacute que se encontre a soluccedilatildeo
viaacutevel para um tema de tatildeo grande alcance e de tal magnitude
Realizaremos o presente estudo atraveacutes da pesquisa bibliograacutefica
e documental com vistas agrave anaacutelise dos casos ensejadores de decisotildees
divergentes Para exame dos dados seratildeo consultados diversos tipos de
leitura (exploratoacuteria seletiva analiacutetica interpretativa reflexiva e criacutetica) a
caminho de um posicionamento que venha a contribuir para a cultura juriacutedica
no que se refere ao tema escolhido como objeto dessa Monografia de final de
curso
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO DIREITO
ADMINISTRATIVO
11 ndash Aspectos histoacutericos
Serviccedilo puacuteblico eacute toda atividade assim considerada pela
Constituiccedilatildeo ou pela lei executada de forma contiacutenua e sujeita a um regime de
direito puacuteblico prestado pelo Estado ou por quem desempenhe as funccedilotildees que
lhe competem no intento de atender agraves necessidades puacuteblicas O serviccedilo
puacuteblico eacute uma das mais importantes tarefas de uma naccedilatildeo
[] eacute toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material destinada agrave satisfaccedilatildeo da coletividade em geral mas fruiacutevel singularmente pelos administrados que o Estado assume como pertinente a seus deveres e presta por si mesmo ou por quem lhe faccedila as vezes sob um regime de direito puacuteblico1
Em relaccedilatildeo ao papel desempenhado pelos funcionaacuterios
egiacutepcios sumeacuterios assiacuterios babilocircnios e de outros povos eacute interessante
identificar em todas as civilizaccedilotildees a importacircncia do tratamento dado aos que
exerciam funccedilotildees de governo desde o escriba ateacute o que cuidava dos sinetes
do priacutencipe2
Nenhum povo deixou de por formas diversas respeitar
aqueles que se dedicavam agrave funccedilatildeo puacuteblica ora por reverecircncia
reconhecimento ou gratidatildeo ora tambeacutem por interesse ou medo Tem-se que
o princiacutepio da finalidade exige que o ato seja praticado sempre com finalidade
puacuteblica O administrador fica impedido de procurar outro fim ou de praticaacute-lo
em seu proacuteprio interesse ou em interesse de terceiros3
1 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Curso de direito administrativo p600 2 Humberto Theodoro Juacutenior Curso de direito processual civil p 38 3 Theodoro Juacutenior opcit p40
O Estado ao ser constituiacutedo traz consigo uma funccedilatildeo que
justifica sua existecircncia que eacute a prestaccedilatildeo de serviccedilos agrave sociedade Com o
surgimento da Administraccedilatildeo Puacuteblica tornou-se necessaacuteria a especializaccedilatildeo
de uma aacuterea do direito para trazer regulamentaccedilatildeo a esta que eacute o Direito
Administrativo
12 ndash Trajetoacuteria
O Direito Administrativo natildeo encontrou espaccedilo para se
desenvolver na Idade Meacutedia pois nesta eacutepoca imperavam as Monarquias
onde todo o poder pertencia ao soberano Era o periacuteodo do chamado Estado
de Poliacutecia que tinha por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica4
Ao tratar da mateacuteria Maria Sylvia Zanella Di Pietro ensina
que
ldquoO Direito Administrativo com ramo autocircnomo nasceu em fins do seacuteculo XVIII e iniacutecio do seacuteculo XIX o que natildeo significa que inexistissem anteriormente normas administrativas pois onde quer que exista Estado existem oacutergatildeos encarregados do exerciacutecio de funccedilotildees administrativasrdquo5
Para Odete Medauar
ldquoA formaccedilatildeo do direito Administrativo como ramo autocircnomo teve inicio juntamente com o direito constitucional e outros ramos do direito puacuteblico a partir do momento em que comeccedilou a desenvolver-se ndash jaacute na fase do Estado Moderno ndash o conceito de Estado de Direito estruturado sobre o princiacutepio da legalidade e sobre o principio da separaccedilatildeo de poderes que tem por objetivo assegurar a proteccedilatildeo de direito individuais natildeo apenas nas relaccedilotildees entre particulares mas tambeacutem entre estes e o Estadordquo6
A partir deste momento passou-se a afirmar que o Direito
Administrativo nasceu das revoluccedilotildees que acabaram com o velho regime
absolutista que vinha da Idade Meacutedia Conforme o tipo de Estado pode-se
4 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p19 5 Di Pietro op cit p22
obter o conteuacutedo do Direito Administrativo que varia de acordo com o espaccedilo
e o tempo em que se encontra como por exemplo no Estado de Poliacutecia que
tem por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica
O seacuteculo XX trouxe profunda alteraccedilatildeo nos rumos do
Direito O tradicional sistema de controle poliacutetico dos freios e contrapesos
forjado na estrutura racionalista do pensamento iluminista se mostrou
insuficiente para o direcionamento do fenocircmeno econocircmico
A Primeira Guerra Mundial destruiu a velha ordem nos
planos poliacutetico econocircmico e juriacutedico A crise levou agrave convicccedilatildeo de que o
Estado deveria conduzir o fenocircmeno econocircmico e social com novos
instrumentos mais adaptados agrave nova realidade
O surgimento do direito econocircmico como ramo do direito
eacute relativamente recente uma vez que durante muito tempo apoacutes a
consolidaccedilatildeo do modelo de Estado democraacutetico de direito o ideaacuterio do
liberalismo econocircmico prevalecia fato que mitigava e natildeo raro anulava a
legitimaccedilatildeo do Poder Puacuteblico para interferir no processo de geraccedilatildeo de
riquezas da naccedilatildeo
Direito Econocircmico eacute o ramo de direito puacuteblico que
disciplina as formas de atuaccedilatildeo do Estado na economia ndash seja por intervenccedilatildeo
direta ou atuando como regulador - no processo de geraccedilatildeo de rendas e
riquezas da naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo
e ao alcance de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis As principais fontes
do Direito Econocircmico satildeo a proacutepria Constituiccedilatildeo da Repuacuteblica Federativa do
Brasil e a Lei de Proteccedilatildeo da Ordem Econocircmica (Lei 888494)
Relacionando-se Direito Administrativo com Direito
Econocircmico este uacuteltimo eacute o que cuida da intervenccedilatildeo do Estado no domiacutenio
econocircmico ao passo que o Administrativo regula por exemplo a fixaccedilatildeo dos
padrotildees de vencimento e demais componentes do sistema remuneratoacuterio dos
servidores puacuteblicos (art 39 CRFB88)7
6 Odete Medauar Direito Administrativo Moderno p33 7 Constituiccedilatildeo Federal de 1988
Apoacutes a anaacutelise de sua evoluccedilatildeo histoacuterica conceitua-se o
direito econocircmico como o ramo de direito puacuteblico que disciplina as formas de
interferecircncia do Estado no processo de geraccedilatildeo de rendas e riquezas da
naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo e ao
atingimento de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis
O Estado do Bem-Estar eacute mais atuante pois trata de agir
em aacutereas como sauacutede educaccedilatildeo assistecircncia e previdecircncia social cultura natildeo
se limitando em somente manter a ordem puacuteblica mas sempre com o objetivo
de promover o bem estar coletivo da populaccedilatildeo
Atuaccedilatildeo do Estado em sentido estrito acarreta
transformaccedilotildees no direito como por exemplo o regime de contrato Nas
economias capitalistas satildeo protegidos valores como o da propriedade dos
bens de produccedilatildeo e o da liberdade de contratar Assim a atuaccedilatildeo do Estado
sobre o domiacutenio econocircmico tem impacto sobre o regime juriacutedico dos contratos
Sobre intervenccedilatildeo e atuaccedilatildeo do Estado o Ministro Eros
Roberto Grau8 caracteriza a atuaccedilatildeo de aacuterea de outrem poreacutem se usadas as
expressotildees para manifestar o mesmo significado pouco importaraacute o termo a
ser usado seja o Estado atuando no setor puacuteblico seja no setor privado
Intervenccedilatildeo em sentido rigoroso significa a atuaccedilatildeo estatal em aacuterea de
titularidade do setor privado Jaacute a atuaccedilatildeo estatal ocorre com atuaccedilatildeo do
Estado tanto na aacuterea de titularidade proacutepria quanto de titularidade do setor
privado Assim daacute-se a intervenccedilatildeo como a atuaccedilatildeo estatal no campo da
atividade econocircmica em sentido estrito e a atuaccedilatildeo estatal no campo da
accedilatildeo do Estado e no campo da atividade econocircmica em sentido amplo
Em conformidade com o caso em anaacutelise eacute possiacutevel ao
Estado assumir uma postura de Estado Executor intervindo diretamente no
domiacutenio econocircmico soacute que por meio de uma forma de exploraccedilatildeo indireta
como a que ocorre ao se criar uma Empresa Puacuteblica ou uma Sociedade de
Economia mista com o intuito de oferecer os mesmos serviccedilos de natureza
econocircmica das instituiccedilotildees bancaacuterias e comercias O ideal eacute que o Estado natildeo
8 Eros Roberto Grau A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones p 66
intervenha de forma direta na ordem econocircmica podendo fazecirc-lo apenas por
via de exceccedilatildeo conforme menciona a Constituiccedilatildeo (art 173CF88)
13 - Direito Administrativo no Brasil
O atraso do Direito Administrativo no Brasil natildeo foi
diferente das demais naccedilotildees No ano de 1851 foi criada essa cadeira (Dec
608 de 1681851) nos cursos juriacutedicos existentes e em 1857 jaacute era editada a
primeira obra sistematizada ndash Elementos de Direito Administrativo Brasileiro
de Vicente Pereira do Rego entatildeo professor da Academia de Direito do Recife
Os Republicanos buscaram o modelo a ser adotado no
Brasil no direito Norte-Americano Da mesma forma que ocorreu na Europa
continental o Direito Administrativo natildeo nasceu no Brasil como ramo
autocircnomo enquanto esteve sob o regime da monarquia absoluta9
Suprimiu-se o Poder Moderador e a jurisdiccedilatildeo
administrativa antes atribuiacuteda ao Conselho de Estado A administraccedilatildeo puacuteblica
comeccedilou a agilizar-se e a afastar-se dos moldes do direito privado Insta
observar no entanto que na primeira fase foi pobre o trabalho doutrinaacuterio
desenvolvido no acircmbito do direito administrativo
O ponto de partida da elaboraccedilatildeo do direito administrativo
no Brasil situa-se na criaccedilatildeo da caacutetedra da mateacuteria na Faculdade de Direito de
Satildeo Paulo e do Recife em 1851 Jaacute havia caacutetedras na Franccedila e na Itaacutelia em
Portugal se instituiacutera uma caacutetedra coletiva para o direito administrativo
constitucional e internacional puacuteblico Por outro lado muitas obras da mateacuteria
publicadas na Europa tiveram repercussatildeo no Brasil10
A primeira obra de direito administrativo no Brasil surgiu
em 1857 de autoria de Vicente Pereira do Rego editada em Recife sob o
tiacutetulo ldquoElementos de Direito Administrativo Brasileirordquo comparado com o direito
administrativo francecircs segundo o meacutetodo de P Pradier Fodereacute No prefaacutecio o
9 Di Pietro Op cit p 51
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
METODOLOGIA
A finalidade do estudo eacute analisar o processo administrativo propiciando
a oportunidade de dirimir questionamentos hoje existentes na Administraccedilatildeo
Puacuteblica principalmente quanto ao processo de sindicacircncia para orientar os
que eventualmente necessitem recorrer a informaccedilotildees mais detalhadas dos
procedimentos hoje existentes no que concerne aos atos que compreendem a
formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo de provas o exerciacutecio da defesa e o
julgamento da lide dentre outros
Os temas recorrentes nos meios acadecircmicos e jurisprudenciais bem
como as discussotildees e controveacutersias daratildeo mais incentivo para que se tenha
uma opiniatildeo formada sobre o assunto permitindo levar ao debate todos os
pontos de relevacircncia onde as duacutevidas ainda satildeo muitas
Ao se adentrar na anaacutelise consulta-se a legislaccedilatildeo e jurisprudecircncia a
fim de se demonstrar a importacircncia do estudo e da reflexatildeo sobre os detalhes
que muitas vezes natildeo satildeo levados em conta para as conclusotildees definitivas
A proposiccedilatildeo do trabalho seraacute estimulada pela perspectiva de situar os
problemas advindos das mudanccedilas ocorridas na Administraccedilatildeo Puacuteblica nesses
uacuteltimos anos contribuindo assim para traccedilar a meta de raciociacutenio que mais
se aproxime do ideal de um trabalho responsaacutevel
Para a elaboraccedilatildeo do presente trabalho foram consultados artigos e
livros produzidos sobre o assunto e tambeacutem sites oficiais Foi analisada de
forma quantitativa e qualitativa a participaccedilatildeo dos envolvidos no processo de
regulaccedilatildeo Foi tambeacutem realizada uma revisatildeo bibliograacutefica no que diz respeito
agrave teoria neo-institucionalista e sua vinculaccedilatildeo com a regulaccedilatildeo econocircmica
SUMAacuteRIO
INTRODUCcedilAtildeO 08
CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
DO DIREITO ADMINISTRATIVO 11
CAPIacuteTULO II - PROCESSO ADMINISTRATIVO
DISCIPLINAR 24
CAPIacuteTULO III - CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
CAPIacuteTULO IV - CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO
PUacuteBLICO CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA 54 ANEXO 57 IacuteNDICE 58 FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO 60
INTRODUCcedilAtildeO
O termo Administraccedilatildeo Puacuteblica tanto abrange a atividade
superior de planejar dirigir comandar como a atividade subordinada de
executar Por isso alguns autores datildeo ao vocaacutebulo ldquoadministraccedilatildeordquo no direito
puacuteblico sentido amplo para abranger a legislaccedilatildeo e a execuccedilatildeo Haacute ainda os
que nela incluem a funccedilatildeo administrativa propriamente dita e a funccedilatildeo de
governo O presente trabalho tem por objetivo analisar o princiacutepio
constitucional processual do devido processo legal inserido no processo
administrativo que consideramos fundamental para a manutenccedilatildeo de um
Estado fundado nos pilares da democracia e da igualdade
No processo administrativo disciplinar os atos administrativos satildeo
meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da norma ao caso concreto poreacutem natildeo se
pode confundi-los com meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da jurisdiccedilatildeo sendo
a Administraccedilatildeo parte interessada efetivando produccedilotildees juriacutedicas
complementares agrave lei e natildeo subsidiaacuterias a ela
Os princiacutepios do processo administrativo seratildeo estudados
levando-se em consideraccedilatildeo o criteacuterio de previsatildeo dos mesmos no bojo da Lei
nordm 978499 A pesquisa iraacute abordar a participaccedilatildeo popular no processo
administrativo em geral tendo como objetivos a anaacutelise do tema agrave luz da
legislaccedilatildeo e doutrina existentes sobre o processo administrativo a delimitaccedilatildeo
da participaccedilatildeo cidadatilde no processo administrativo aleacutem da busca e
comparaccedilatildeo de textos legais e doutrinaacuterios na literatura juriacutedica
No decorrer dos trabalhos seratildeo dirimidas as principais duacutevidas
tais como quando e como o cidadatildeo pode intervir no processo administrativo
quais os instrumentos de participaccedilatildeo e intervenccedilatildeo do administrado como
cidadatildeo no processo administrativo e quais os limites desta participaccedilatildeo
Importa tambeacutem demonstrar a importacircncia do processo
administrativo nos dias atuais uma vez que ele se apresenta como imperativo
basilar do Estado Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica
principalmente quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias
do Poder Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Destacaremos na presente monografia o que representa a
sindicacircncia administrativa que em tempos passados era utilizada apenas
para a apuraccedilatildeo de fatos que ensejariam a propositura do inqueacuterito ou
processo administrativo caracterizando-se pelo manto do sigilo natildeo sendo
nesta fase deferido ao servidor o direito de defesa
A sindicacircncia possui natureza natildeo processual mas de
procedimento investigativo similar ao inqueacuterito policial configurando-se como
mecanismo de elucidaccedilatildeo de irregularidades no serviccedilo podendo transcorrer
com informalidade e sem ciecircncia ao investigado Na parte relativa agrave defesa
seraacute mostrada a maneira como a Constituiccedilatildeo de 1988 trata esse direito
decorrente da personalidade e dignidade humanas inserindo-se na categoria
de direito fundamental visando garantir ao reacuteu tanto nos processos
jurisdicionais quanto nos processos administrativos contenciosos a
possibilidade de trazer aos autos todos os elementos tendentes a esclarecer a
verdade
O poder disciplinar da Administraccedilatildeo que tem como fundamento
o princiacutepio da moralidade administrativa principalmente apoacutes a emenda nordm 19
agrave Constituiccedilatildeo Federal teraacute grande destaque na elaboraccedilatildeo do trabalho
Nesse sentido abordaremos no capiacutetulo 1 a histoacuteria do serviccedilo
puacuteblico e a definiccedilatildeo do que eacute processo para que se possa entender toda a
problemaacutetica do assunto
Em seguida no capiacutetulo 2 ponderaremos sobre o processo
administrativo disciplinar definindo falta disciplinar e a aplicaccedilatildeo das penas
O capiacutetulo 3 teraacute como escopo o estudo do controle da
administraccedilatildeo puacuteblica onde definimos os conceitos de probidade e
improbidade tendo como destaque a lei da improbidade administrativa e a
violaccedilatildeo por atos dessa natureza
O Capiacutetulo 4 enfocaraacute os crimes praticados por funcionaacuterio
puacuteblico contra a administraccedilatildeo geral e todas as responsabilidades deles
advindas
Pretendemos fazer uma demarcaccedilatildeo teoacuterica do tema elaborando
um diagnoacutestico da situaccedilatildeo atual e identificando as falhas existentes na
legislaccedilatildeo procurando visualizar as polecircmicas existentes indo do plano formal
ateacute alcanccedilar o objetivo com o intuito de alertar os operadores Juriacutedicos e o
Poder Judiciaacuterio das dificuldades encontradas ateacute que se encontre a soluccedilatildeo
viaacutevel para um tema de tatildeo grande alcance e de tal magnitude
Realizaremos o presente estudo atraveacutes da pesquisa bibliograacutefica
e documental com vistas agrave anaacutelise dos casos ensejadores de decisotildees
divergentes Para exame dos dados seratildeo consultados diversos tipos de
leitura (exploratoacuteria seletiva analiacutetica interpretativa reflexiva e criacutetica) a
caminho de um posicionamento que venha a contribuir para a cultura juriacutedica
no que se refere ao tema escolhido como objeto dessa Monografia de final de
curso
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO DIREITO
ADMINISTRATIVO
11 ndash Aspectos histoacutericos
Serviccedilo puacuteblico eacute toda atividade assim considerada pela
Constituiccedilatildeo ou pela lei executada de forma contiacutenua e sujeita a um regime de
direito puacuteblico prestado pelo Estado ou por quem desempenhe as funccedilotildees que
lhe competem no intento de atender agraves necessidades puacuteblicas O serviccedilo
puacuteblico eacute uma das mais importantes tarefas de uma naccedilatildeo
[] eacute toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material destinada agrave satisfaccedilatildeo da coletividade em geral mas fruiacutevel singularmente pelos administrados que o Estado assume como pertinente a seus deveres e presta por si mesmo ou por quem lhe faccedila as vezes sob um regime de direito puacuteblico1
Em relaccedilatildeo ao papel desempenhado pelos funcionaacuterios
egiacutepcios sumeacuterios assiacuterios babilocircnios e de outros povos eacute interessante
identificar em todas as civilizaccedilotildees a importacircncia do tratamento dado aos que
exerciam funccedilotildees de governo desde o escriba ateacute o que cuidava dos sinetes
do priacutencipe2
Nenhum povo deixou de por formas diversas respeitar
aqueles que se dedicavam agrave funccedilatildeo puacuteblica ora por reverecircncia
reconhecimento ou gratidatildeo ora tambeacutem por interesse ou medo Tem-se que
o princiacutepio da finalidade exige que o ato seja praticado sempre com finalidade
puacuteblica O administrador fica impedido de procurar outro fim ou de praticaacute-lo
em seu proacuteprio interesse ou em interesse de terceiros3
1 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Curso de direito administrativo p600 2 Humberto Theodoro Juacutenior Curso de direito processual civil p 38 3 Theodoro Juacutenior opcit p40
O Estado ao ser constituiacutedo traz consigo uma funccedilatildeo que
justifica sua existecircncia que eacute a prestaccedilatildeo de serviccedilos agrave sociedade Com o
surgimento da Administraccedilatildeo Puacuteblica tornou-se necessaacuteria a especializaccedilatildeo
de uma aacuterea do direito para trazer regulamentaccedilatildeo a esta que eacute o Direito
Administrativo
12 ndash Trajetoacuteria
O Direito Administrativo natildeo encontrou espaccedilo para se
desenvolver na Idade Meacutedia pois nesta eacutepoca imperavam as Monarquias
onde todo o poder pertencia ao soberano Era o periacuteodo do chamado Estado
de Poliacutecia que tinha por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica4
Ao tratar da mateacuteria Maria Sylvia Zanella Di Pietro ensina
que
ldquoO Direito Administrativo com ramo autocircnomo nasceu em fins do seacuteculo XVIII e iniacutecio do seacuteculo XIX o que natildeo significa que inexistissem anteriormente normas administrativas pois onde quer que exista Estado existem oacutergatildeos encarregados do exerciacutecio de funccedilotildees administrativasrdquo5
Para Odete Medauar
ldquoA formaccedilatildeo do direito Administrativo como ramo autocircnomo teve inicio juntamente com o direito constitucional e outros ramos do direito puacuteblico a partir do momento em que comeccedilou a desenvolver-se ndash jaacute na fase do Estado Moderno ndash o conceito de Estado de Direito estruturado sobre o princiacutepio da legalidade e sobre o principio da separaccedilatildeo de poderes que tem por objetivo assegurar a proteccedilatildeo de direito individuais natildeo apenas nas relaccedilotildees entre particulares mas tambeacutem entre estes e o Estadordquo6
A partir deste momento passou-se a afirmar que o Direito
Administrativo nasceu das revoluccedilotildees que acabaram com o velho regime
absolutista que vinha da Idade Meacutedia Conforme o tipo de Estado pode-se
4 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p19 5 Di Pietro op cit p22
obter o conteuacutedo do Direito Administrativo que varia de acordo com o espaccedilo
e o tempo em que se encontra como por exemplo no Estado de Poliacutecia que
tem por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica
O seacuteculo XX trouxe profunda alteraccedilatildeo nos rumos do
Direito O tradicional sistema de controle poliacutetico dos freios e contrapesos
forjado na estrutura racionalista do pensamento iluminista se mostrou
insuficiente para o direcionamento do fenocircmeno econocircmico
A Primeira Guerra Mundial destruiu a velha ordem nos
planos poliacutetico econocircmico e juriacutedico A crise levou agrave convicccedilatildeo de que o
Estado deveria conduzir o fenocircmeno econocircmico e social com novos
instrumentos mais adaptados agrave nova realidade
O surgimento do direito econocircmico como ramo do direito
eacute relativamente recente uma vez que durante muito tempo apoacutes a
consolidaccedilatildeo do modelo de Estado democraacutetico de direito o ideaacuterio do
liberalismo econocircmico prevalecia fato que mitigava e natildeo raro anulava a
legitimaccedilatildeo do Poder Puacuteblico para interferir no processo de geraccedilatildeo de
riquezas da naccedilatildeo
Direito Econocircmico eacute o ramo de direito puacuteblico que
disciplina as formas de atuaccedilatildeo do Estado na economia ndash seja por intervenccedilatildeo
direta ou atuando como regulador - no processo de geraccedilatildeo de rendas e
riquezas da naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo
e ao alcance de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis As principais fontes
do Direito Econocircmico satildeo a proacutepria Constituiccedilatildeo da Repuacuteblica Federativa do
Brasil e a Lei de Proteccedilatildeo da Ordem Econocircmica (Lei 888494)
Relacionando-se Direito Administrativo com Direito
Econocircmico este uacuteltimo eacute o que cuida da intervenccedilatildeo do Estado no domiacutenio
econocircmico ao passo que o Administrativo regula por exemplo a fixaccedilatildeo dos
padrotildees de vencimento e demais componentes do sistema remuneratoacuterio dos
servidores puacuteblicos (art 39 CRFB88)7
6 Odete Medauar Direito Administrativo Moderno p33 7 Constituiccedilatildeo Federal de 1988
Apoacutes a anaacutelise de sua evoluccedilatildeo histoacuterica conceitua-se o
direito econocircmico como o ramo de direito puacuteblico que disciplina as formas de
interferecircncia do Estado no processo de geraccedilatildeo de rendas e riquezas da
naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo e ao
atingimento de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis
O Estado do Bem-Estar eacute mais atuante pois trata de agir
em aacutereas como sauacutede educaccedilatildeo assistecircncia e previdecircncia social cultura natildeo
se limitando em somente manter a ordem puacuteblica mas sempre com o objetivo
de promover o bem estar coletivo da populaccedilatildeo
Atuaccedilatildeo do Estado em sentido estrito acarreta
transformaccedilotildees no direito como por exemplo o regime de contrato Nas
economias capitalistas satildeo protegidos valores como o da propriedade dos
bens de produccedilatildeo e o da liberdade de contratar Assim a atuaccedilatildeo do Estado
sobre o domiacutenio econocircmico tem impacto sobre o regime juriacutedico dos contratos
Sobre intervenccedilatildeo e atuaccedilatildeo do Estado o Ministro Eros
Roberto Grau8 caracteriza a atuaccedilatildeo de aacuterea de outrem poreacutem se usadas as
expressotildees para manifestar o mesmo significado pouco importaraacute o termo a
ser usado seja o Estado atuando no setor puacuteblico seja no setor privado
Intervenccedilatildeo em sentido rigoroso significa a atuaccedilatildeo estatal em aacuterea de
titularidade do setor privado Jaacute a atuaccedilatildeo estatal ocorre com atuaccedilatildeo do
Estado tanto na aacuterea de titularidade proacutepria quanto de titularidade do setor
privado Assim daacute-se a intervenccedilatildeo como a atuaccedilatildeo estatal no campo da
atividade econocircmica em sentido estrito e a atuaccedilatildeo estatal no campo da
accedilatildeo do Estado e no campo da atividade econocircmica em sentido amplo
Em conformidade com o caso em anaacutelise eacute possiacutevel ao
Estado assumir uma postura de Estado Executor intervindo diretamente no
domiacutenio econocircmico soacute que por meio de uma forma de exploraccedilatildeo indireta
como a que ocorre ao se criar uma Empresa Puacuteblica ou uma Sociedade de
Economia mista com o intuito de oferecer os mesmos serviccedilos de natureza
econocircmica das instituiccedilotildees bancaacuterias e comercias O ideal eacute que o Estado natildeo
8 Eros Roberto Grau A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones p 66
intervenha de forma direta na ordem econocircmica podendo fazecirc-lo apenas por
via de exceccedilatildeo conforme menciona a Constituiccedilatildeo (art 173CF88)
13 - Direito Administrativo no Brasil
O atraso do Direito Administrativo no Brasil natildeo foi
diferente das demais naccedilotildees No ano de 1851 foi criada essa cadeira (Dec
608 de 1681851) nos cursos juriacutedicos existentes e em 1857 jaacute era editada a
primeira obra sistematizada ndash Elementos de Direito Administrativo Brasileiro
de Vicente Pereira do Rego entatildeo professor da Academia de Direito do Recife
Os Republicanos buscaram o modelo a ser adotado no
Brasil no direito Norte-Americano Da mesma forma que ocorreu na Europa
continental o Direito Administrativo natildeo nasceu no Brasil como ramo
autocircnomo enquanto esteve sob o regime da monarquia absoluta9
Suprimiu-se o Poder Moderador e a jurisdiccedilatildeo
administrativa antes atribuiacuteda ao Conselho de Estado A administraccedilatildeo puacuteblica
comeccedilou a agilizar-se e a afastar-se dos moldes do direito privado Insta
observar no entanto que na primeira fase foi pobre o trabalho doutrinaacuterio
desenvolvido no acircmbito do direito administrativo
O ponto de partida da elaboraccedilatildeo do direito administrativo
no Brasil situa-se na criaccedilatildeo da caacutetedra da mateacuteria na Faculdade de Direito de
Satildeo Paulo e do Recife em 1851 Jaacute havia caacutetedras na Franccedila e na Itaacutelia em
Portugal se instituiacutera uma caacutetedra coletiva para o direito administrativo
constitucional e internacional puacuteblico Por outro lado muitas obras da mateacuteria
publicadas na Europa tiveram repercussatildeo no Brasil10
A primeira obra de direito administrativo no Brasil surgiu
em 1857 de autoria de Vicente Pereira do Rego editada em Recife sob o
tiacutetulo ldquoElementos de Direito Administrativo Brasileirordquo comparado com o direito
administrativo francecircs segundo o meacutetodo de P Pradier Fodereacute No prefaacutecio o
9 Di Pietro Op cit p 51
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
SUMAacuteRIO
INTRODUCcedilAtildeO 08
CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
DO DIREITO ADMINISTRATIVO 11
CAPIacuteTULO II - PROCESSO ADMINISTRATIVO
DISCIPLINAR 24
CAPIacuteTULO III - CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
CAPIacuteTULO IV - CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO
PUacuteBLICO CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA 54 ANEXO 57 IacuteNDICE 58 FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO 60
INTRODUCcedilAtildeO
O termo Administraccedilatildeo Puacuteblica tanto abrange a atividade
superior de planejar dirigir comandar como a atividade subordinada de
executar Por isso alguns autores datildeo ao vocaacutebulo ldquoadministraccedilatildeordquo no direito
puacuteblico sentido amplo para abranger a legislaccedilatildeo e a execuccedilatildeo Haacute ainda os
que nela incluem a funccedilatildeo administrativa propriamente dita e a funccedilatildeo de
governo O presente trabalho tem por objetivo analisar o princiacutepio
constitucional processual do devido processo legal inserido no processo
administrativo que consideramos fundamental para a manutenccedilatildeo de um
Estado fundado nos pilares da democracia e da igualdade
No processo administrativo disciplinar os atos administrativos satildeo
meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da norma ao caso concreto poreacutem natildeo se
pode confundi-los com meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da jurisdiccedilatildeo sendo
a Administraccedilatildeo parte interessada efetivando produccedilotildees juriacutedicas
complementares agrave lei e natildeo subsidiaacuterias a ela
Os princiacutepios do processo administrativo seratildeo estudados
levando-se em consideraccedilatildeo o criteacuterio de previsatildeo dos mesmos no bojo da Lei
nordm 978499 A pesquisa iraacute abordar a participaccedilatildeo popular no processo
administrativo em geral tendo como objetivos a anaacutelise do tema agrave luz da
legislaccedilatildeo e doutrina existentes sobre o processo administrativo a delimitaccedilatildeo
da participaccedilatildeo cidadatilde no processo administrativo aleacutem da busca e
comparaccedilatildeo de textos legais e doutrinaacuterios na literatura juriacutedica
No decorrer dos trabalhos seratildeo dirimidas as principais duacutevidas
tais como quando e como o cidadatildeo pode intervir no processo administrativo
quais os instrumentos de participaccedilatildeo e intervenccedilatildeo do administrado como
cidadatildeo no processo administrativo e quais os limites desta participaccedilatildeo
Importa tambeacutem demonstrar a importacircncia do processo
administrativo nos dias atuais uma vez que ele se apresenta como imperativo
basilar do Estado Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica
principalmente quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias
do Poder Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Destacaremos na presente monografia o que representa a
sindicacircncia administrativa que em tempos passados era utilizada apenas
para a apuraccedilatildeo de fatos que ensejariam a propositura do inqueacuterito ou
processo administrativo caracterizando-se pelo manto do sigilo natildeo sendo
nesta fase deferido ao servidor o direito de defesa
A sindicacircncia possui natureza natildeo processual mas de
procedimento investigativo similar ao inqueacuterito policial configurando-se como
mecanismo de elucidaccedilatildeo de irregularidades no serviccedilo podendo transcorrer
com informalidade e sem ciecircncia ao investigado Na parte relativa agrave defesa
seraacute mostrada a maneira como a Constituiccedilatildeo de 1988 trata esse direito
decorrente da personalidade e dignidade humanas inserindo-se na categoria
de direito fundamental visando garantir ao reacuteu tanto nos processos
jurisdicionais quanto nos processos administrativos contenciosos a
possibilidade de trazer aos autos todos os elementos tendentes a esclarecer a
verdade
O poder disciplinar da Administraccedilatildeo que tem como fundamento
o princiacutepio da moralidade administrativa principalmente apoacutes a emenda nordm 19
agrave Constituiccedilatildeo Federal teraacute grande destaque na elaboraccedilatildeo do trabalho
Nesse sentido abordaremos no capiacutetulo 1 a histoacuteria do serviccedilo
puacuteblico e a definiccedilatildeo do que eacute processo para que se possa entender toda a
problemaacutetica do assunto
Em seguida no capiacutetulo 2 ponderaremos sobre o processo
administrativo disciplinar definindo falta disciplinar e a aplicaccedilatildeo das penas
O capiacutetulo 3 teraacute como escopo o estudo do controle da
administraccedilatildeo puacuteblica onde definimos os conceitos de probidade e
improbidade tendo como destaque a lei da improbidade administrativa e a
violaccedilatildeo por atos dessa natureza
O Capiacutetulo 4 enfocaraacute os crimes praticados por funcionaacuterio
puacuteblico contra a administraccedilatildeo geral e todas as responsabilidades deles
advindas
Pretendemos fazer uma demarcaccedilatildeo teoacuterica do tema elaborando
um diagnoacutestico da situaccedilatildeo atual e identificando as falhas existentes na
legislaccedilatildeo procurando visualizar as polecircmicas existentes indo do plano formal
ateacute alcanccedilar o objetivo com o intuito de alertar os operadores Juriacutedicos e o
Poder Judiciaacuterio das dificuldades encontradas ateacute que se encontre a soluccedilatildeo
viaacutevel para um tema de tatildeo grande alcance e de tal magnitude
Realizaremos o presente estudo atraveacutes da pesquisa bibliograacutefica
e documental com vistas agrave anaacutelise dos casos ensejadores de decisotildees
divergentes Para exame dos dados seratildeo consultados diversos tipos de
leitura (exploratoacuteria seletiva analiacutetica interpretativa reflexiva e criacutetica) a
caminho de um posicionamento que venha a contribuir para a cultura juriacutedica
no que se refere ao tema escolhido como objeto dessa Monografia de final de
curso
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO DIREITO
ADMINISTRATIVO
11 ndash Aspectos histoacutericos
Serviccedilo puacuteblico eacute toda atividade assim considerada pela
Constituiccedilatildeo ou pela lei executada de forma contiacutenua e sujeita a um regime de
direito puacuteblico prestado pelo Estado ou por quem desempenhe as funccedilotildees que
lhe competem no intento de atender agraves necessidades puacuteblicas O serviccedilo
puacuteblico eacute uma das mais importantes tarefas de uma naccedilatildeo
[] eacute toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material destinada agrave satisfaccedilatildeo da coletividade em geral mas fruiacutevel singularmente pelos administrados que o Estado assume como pertinente a seus deveres e presta por si mesmo ou por quem lhe faccedila as vezes sob um regime de direito puacuteblico1
Em relaccedilatildeo ao papel desempenhado pelos funcionaacuterios
egiacutepcios sumeacuterios assiacuterios babilocircnios e de outros povos eacute interessante
identificar em todas as civilizaccedilotildees a importacircncia do tratamento dado aos que
exerciam funccedilotildees de governo desde o escriba ateacute o que cuidava dos sinetes
do priacutencipe2
Nenhum povo deixou de por formas diversas respeitar
aqueles que se dedicavam agrave funccedilatildeo puacuteblica ora por reverecircncia
reconhecimento ou gratidatildeo ora tambeacutem por interesse ou medo Tem-se que
o princiacutepio da finalidade exige que o ato seja praticado sempre com finalidade
puacuteblica O administrador fica impedido de procurar outro fim ou de praticaacute-lo
em seu proacuteprio interesse ou em interesse de terceiros3
1 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Curso de direito administrativo p600 2 Humberto Theodoro Juacutenior Curso de direito processual civil p 38 3 Theodoro Juacutenior opcit p40
O Estado ao ser constituiacutedo traz consigo uma funccedilatildeo que
justifica sua existecircncia que eacute a prestaccedilatildeo de serviccedilos agrave sociedade Com o
surgimento da Administraccedilatildeo Puacuteblica tornou-se necessaacuteria a especializaccedilatildeo
de uma aacuterea do direito para trazer regulamentaccedilatildeo a esta que eacute o Direito
Administrativo
12 ndash Trajetoacuteria
O Direito Administrativo natildeo encontrou espaccedilo para se
desenvolver na Idade Meacutedia pois nesta eacutepoca imperavam as Monarquias
onde todo o poder pertencia ao soberano Era o periacuteodo do chamado Estado
de Poliacutecia que tinha por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica4
Ao tratar da mateacuteria Maria Sylvia Zanella Di Pietro ensina
que
ldquoO Direito Administrativo com ramo autocircnomo nasceu em fins do seacuteculo XVIII e iniacutecio do seacuteculo XIX o que natildeo significa que inexistissem anteriormente normas administrativas pois onde quer que exista Estado existem oacutergatildeos encarregados do exerciacutecio de funccedilotildees administrativasrdquo5
Para Odete Medauar
ldquoA formaccedilatildeo do direito Administrativo como ramo autocircnomo teve inicio juntamente com o direito constitucional e outros ramos do direito puacuteblico a partir do momento em que comeccedilou a desenvolver-se ndash jaacute na fase do Estado Moderno ndash o conceito de Estado de Direito estruturado sobre o princiacutepio da legalidade e sobre o principio da separaccedilatildeo de poderes que tem por objetivo assegurar a proteccedilatildeo de direito individuais natildeo apenas nas relaccedilotildees entre particulares mas tambeacutem entre estes e o Estadordquo6
A partir deste momento passou-se a afirmar que o Direito
Administrativo nasceu das revoluccedilotildees que acabaram com o velho regime
absolutista que vinha da Idade Meacutedia Conforme o tipo de Estado pode-se
4 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p19 5 Di Pietro op cit p22
obter o conteuacutedo do Direito Administrativo que varia de acordo com o espaccedilo
e o tempo em que se encontra como por exemplo no Estado de Poliacutecia que
tem por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica
O seacuteculo XX trouxe profunda alteraccedilatildeo nos rumos do
Direito O tradicional sistema de controle poliacutetico dos freios e contrapesos
forjado na estrutura racionalista do pensamento iluminista se mostrou
insuficiente para o direcionamento do fenocircmeno econocircmico
A Primeira Guerra Mundial destruiu a velha ordem nos
planos poliacutetico econocircmico e juriacutedico A crise levou agrave convicccedilatildeo de que o
Estado deveria conduzir o fenocircmeno econocircmico e social com novos
instrumentos mais adaptados agrave nova realidade
O surgimento do direito econocircmico como ramo do direito
eacute relativamente recente uma vez que durante muito tempo apoacutes a
consolidaccedilatildeo do modelo de Estado democraacutetico de direito o ideaacuterio do
liberalismo econocircmico prevalecia fato que mitigava e natildeo raro anulava a
legitimaccedilatildeo do Poder Puacuteblico para interferir no processo de geraccedilatildeo de
riquezas da naccedilatildeo
Direito Econocircmico eacute o ramo de direito puacuteblico que
disciplina as formas de atuaccedilatildeo do Estado na economia ndash seja por intervenccedilatildeo
direta ou atuando como regulador - no processo de geraccedilatildeo de rendas e
riquezas da naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo
e ao alcance de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis As principais fontes
do Direito Econocircmico satildeo a proacutepria Constituiccedilatildeo da Repuacuteblica Federativa do
Brasil e a Lei de Proteccedilatildeo da Ordem Econocircmica (Lei 888494)
Relacionando-se Direito Administrativo com Direito
Econocircmico este uacuteltimo eacute o que cuida da intervenccedilatildeo do Estado no domiacutenio
econocircmico ao passo que o Administrativo regula por exemplo a fixaccedilatildeo dos
padrotildees de vencimento e demais componentes do sistema remuneratoacuterio dos
servidores puacuteblicos (art 39 CRFB88)7
6 Odete Medauar Direito Administrativo Moderno p33 7 Constituiccedilatildeo Federal de 1988
Apoacutes a anaacutelise de sua evoluccedilatildeo histoacuterica conceitua-se o
direito econocircmico como o ramo de direito puacuteblico que disciplina as formas de
interferecircncia do Estado no processo de geraccedilatildeo de rendas e riquezas da
naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo e ao
atingimento de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis
O Estado do Bem-Estar eacute mais atuante pois trata de agir
em aacutereas como sauacutede educaccedilatildeo assistecircncia e previdecircncia social cultura natildeo
se limitando em somente manter a ordem puacuteblica mas sempre com o objetivo
de promover o bem estar coletivo da populaccedilatildeo
Atuaccedilatildeo do Estado em sentido estrito acarreta
transformaccedilotildees no direito como por exemplo o regime de contrato Nas
economias capitalistas satildeo protegidos valores como o da propriedade dos
bens de produccedilatildeo e o da liberdade de contratar Assim a atuaccedilatildeo do Estado
sobre o domiacutenio econocircmico tem impacto sobre o regime juriacutedico dos contratos
Sobre intervenccedilatildeo e atuaccedilatildeo do Estado o Ministro Eros
Roberto Grau8 caracteriza a atuaccedilatildeo de aacuterea de outrem poreacutem se usadas as
expressotildees para manifestar o mesmo significado pouco importaraacute o termo a
ser usado seja o Estado atuando no setor puacuteblico seja no setor privado
Intervenccedilatildeo em sentido rigoroso significa a atuaccedilatildeo estatal em aacuterea de
titularidade do setor privado Jaacute a atuaccedilatildeo estatal ocorre com atuaccedilatildeo do
Estado tanto na aacuterea de titularidade proacutepria quanto de titularidade do setor
privado Assim daacute-se a intervenccedilatildeo como a atuaccedilatildeo estatal no campo da
atividade econocircmica em sentido estrito e a atuaccedilatildeo estatal no campo da
accedilatildeo do Estado e no campo da atividade econocircmica em sentido amplo
Em conformidade com o caso em anaacutelise eacute possiacutevel ao
Estado assumir uma postura de Estado Executor intervindo diretamente no
domiacutenio econocircmico soacute que por meio de uma forma de exploraccedilatildeo indireta
como a que ocorre ao se criar uma Empresa Puacuteblica ou uma Sociedade de
Economia mista com o intuito de oferecer os mesmos serviccedilos de natureza
econocircmica das instituiccedilotildees bancaacuterias e comercias O ideal eacute que o Estado natildeo
8 Eros Roberto Grau A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones p 66
intervenha de forma direta na ordem econocircmica podendo fazecirc-lo apenas por
via de exceccedilatildeo conforme menciona a Constituiccedilatildeo (art 173CF88)
13 - Direito Administrativo no Brasil
O atraso do Direito Administrativo no Brasil natildeo foi
diferente das demais naccedilotildees No ano de 1851 foi criada essa cadeira (Dec
608 de 1681851) nos cursos juriacutedicos existentes e em 1857 jaacute era editada a
primeira obra sistematizada ndash Elementos de Direito Administrativo Brasileiro
de Vicente Pereira do Rego entatildeo professor da Academia de Direito do Recife
Os Republicanos buscaram o modelo a ser adotado no
Brasil no direito Norte-Americano Da mesma forma que ocorreu na Europa
continental o Direito Administrativo natildeo nasceu no Brasil como ramo
autocircnomo enquanto esteve sob o regime da monarquia absoluta9
Suprimiu-se o Poder Moderador e a jurisdiccedilatildeo
administrativa antes atribuiacuteda ao Conselho de Estado A administraccedilatildeo puacuteblica
comeccedilou a agilizar-se e a afastar-se dos moldes do direito privado Insta
observar no entanto que na primeira fase foi pobre o trabalho doutrinaacuterio
desenvolvido no acircmbito do direito administrativo
O ponto de partida da elaboraccedilatildeo do direito administrativo
no Brasil situa-se na criaccedilatildeo da caacutetedra da mateacuteria na Faculdade de Direito de
Satildeo Paulo e do Recife em 1851 Jaacute havia caacutetedras na Franccedila e na Itaacutelia em
Portugal se instituiacutera uma caacutetedra coletiva para o direito administrativo
constitucional e internacional puacuteblico Por outro lado muitas obras da mateacuteria
publicadas na Europa tiveram repercussatildeo no Brasil10
A primeira obra de direito administrativo no Brasil surgiu
em 1857 de autoria de Vicente Pereira do Rego editada em Recife sob o
tiacutetulo ldquoElementos de Direito Administrativo Brasileirordquo comparado com o direito
administrativo francecircs segundo o meacutetodo de P Pradier Fodereacute No prefaacutecio o
9 Di Pietro Op cit p 51
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
INTRODUCcedilAtildeO
O termo Administraccedilatildeo Puacuteblica tanto abrange a atividade
superior de planejar dirigir comandar como a atividade subordinada de
executar Por isso alguns autores datildeo ao vocaacutebulo ldquoadministraccedilatildeordquo no direito
puacuteblico sentido amplo para abranger a legislaccedilatildeo e a execuccedilatildeo Haacute ainda os
que nela incluem a funccedilatildeo administrativa propriamente dita e a funccedilatildeo de
governo O presente trabalho tem por objetivo analisar o princiacutepio
constitucional processual do devido processo legal inserido no processo
administrativo que consideramos fundamental para a manutenccedilatildeo de um
Estado fundado nos pilares da democracia e da igualdade
No processo administrativo disciplinar os atos administrativos satildeo
meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da norma ao caso concreto poreacutem natildeo se
pode confundi-los com meios capacitadores da aplicaccedilatildeo da jurisdiccedilatildeo sendo
a Administraccedilatildeo parte interessada efetivando produccedilotildees juriacutedicas
complementares agrave lei e natildeo subsidiaacuterias a ela
Os princiacutepios do processo administrativo seratildeo estudados
levando-se em consideraccedilatildeo o criteacuterio de previsatildeo dos mesmos no bojo da Lei
nordm 978499 A pesquisa iraacute abordar a participaccedilatildeo popular no processo
administrativo em geral tendo como objetivos a anaacutelise do tema agrave luz da
legislaccedilatildeo e doutrina existentes sobre o processo administrativo a delimitaccedilatildeo
da participaccedilatildeo cidadatilde no processo administrativo aleacutem da busca e
comparaccedilatildeo de textos legais e doutrinaacuterios na literatura juriacutedica
No decorrer dos trabalhos seratildeo dirimidas as principais duacutevidas
tais como quando e como o cidadatildeo pode intervir no processo administrativo
quais os instrumentos de participaccedilatildeo e intervenccedilatildeo do administrado como
cidadatildeo no processo administrativo e quais os limites desta participaccedilatildeo
Importa tambeacutem demonstrar a importacircncia do processo
administrativo nos dias atuais uma vez que ele se apresenta como imperativo
basilar do Estado Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica
principalmente quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias
do Poder Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Destacaremos na presente monografia o que representa a
sindicacircncia administrativa que em tempos passados era utilizada apenas
para a apuraccedilatildeo de fatos que ensejariam a propositura do inqueacuterito ou
processo administrativo caracterizando-se pelo manto do sigilo natildeo sendo
nesta fase deferido ao servidor o direito de defesa
A sindicacircncia possui natureza natildeo processual mas de
procedimento investigativo similar ao inqueacuterito policial configurando-se como
mecanismo de elucidaccedilatildeo de irregularidades no serviccedilo podendo transcorrer
com informalidade e sem ciecircncia ao investigado Na parte relativa agrave defesa
seraacute mostrada a maneira como a Constituiccedilatildeo de 1988 trata esse direito
decorrente da personalidade e dignidade humanas inserindo-se na categoria
de direito fundamental visando garantir ao reacuteu tanto nos processos
jurisdicionais quanto nos processos administrativos contenciosos a
possibilidade de trazer aos autos todos os elementos tendentes a esclarecer a
verdade
O poder disciplinar da Administraccedilatildeo que tem como fundamento
o princiacutepio da moralidade administrativa principalmente apoacutes a emenda nordm 19
agrave Constituiccedilatildeo Federal teraacute grande destaque na elaboraccedilatildeo do trabalho
Nesse sentido abordaremos no capiacutetulo 1 a histoacuteria do serviccedilo
puacuteblico e a definiccedilatildeo do que eacute processo para que se possa entender toda a
problemaacutetica do assunto
Em seguida no capiacutetulo 2 ponderaremos sobre o processo
administrativo disciplinar definindo falta disciplinar e a aplicaccedilatildeo das penas
O capiacutetulo 3 teraacute como escopo o estudo do controle da
administraccedilatildeo puacuteblica onde definimos os conceitos de probidade e
improbidade tendo como destaque a lei da improbidade administrativa e a
violaccedilatildeo por atos dessa natureza
O Capiacutetulo 4 enfocaraacute os crimes praticados por funcionaacuterio
puacuteblico contra a administraccedilatildeo geral e todas as responsabilidades deles
advindas
Pretendemos fazer uma demarcaccedilatildeo teoacuterica do tema elaborando
um diagnoacutestico da situaccedilatildeo atual e identificando as falhas existentes na
legislaccedilatildeo procurando visualizar as polecircmicas existentes indo do plano formal
ateacute alcanccedilar o objetivo com o intuito de alertar os operadores Juriacutedicos e o
Poder Judiciaacuterio das dificuldades encontradas ateacute que se encontre a soluccedilatildeo
viaacutevel para um tema de tatildeo grande alcance e de tal magnitude
Realizaremos o presente estudo atraveacutes da pesquisa bibliograacutefica
e documental com vistas agrave anaacutelise dos casos ensejadores de decisotildees
divergentes Para exame dos dados seratildeo consultados diversos tipos de
leitura (exploratoacuteria seletiva analiacutetica interpretativa reflexiva e criacutetica) a
caminho de um posicionamento que venha a contribuir para a cultura juriacutedica
no que se refere ao tema escolhido como objeto dessa Monografia de final de
curso
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO DIREITO
ADMINISTRATIVO
11 ndash Aspectos histoacutericos
Serviccedilo puacuteblico eacute toda atividade assim considerada pela
Constituiccedilatildeo ou pela lei executada de forma contiacutenua e sujeita a um regime de
direito puacuteblico prestado pelo Estado ou por quem desempenhe as funccedilotildees que
lhe competem no intento de atender agraves necessidades puacuteblicas O serviccedilo
puacuteblico eacute uma das mais importantes tarefas de uma naccedilatildeo
[] eacute toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material destinada agrave satisfaccedilatildeo da coletividade em geral mas fruiacutevel singularmente pelos administrados que o Estado assume como pertinente a seus deveres e presta por si mesmo ou por quem lhe faccedila as vezes sob um regime de direito puacuteblico1
Em relaccedilatildeo ao papel desempenhado pelos funcionaacuterios
egiacutepcios sumeacuterios assiacuterios babilocircnios e de outros povos eacute interessante
identificar em todas as civilizaccedilotildees a importacircncia do tratamento dado aos que
exerciam funccedilotildees de governo desde o escriba ateacute o que cuidava dos sinetes
do priacutencipe2
Nenhum povo deixou de por formas diversas respeitar
aqueles que se dedicavam agrave funccedilatildeo puacuteblica ora por reverecircncia
reconhecimento ou gratidatildeo ora tambeacutem por interesse ou medo Tem-se que
o princiacutepio da finalidade exige que o ato seja praticado sempre com finalidade
puacuteblica O administrador fica impedido de procurar outro fim ou de praticaacute-lo
em seu proacuteprio interesse ou em interesse de terceiros3
1 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Curso de direito administrativo p600 2 Humberto Theodoro Juacutenior Curso de direito processual civil p 38 3 Theodoro Juacutenior opcit p40
O Estado ao ser constituiacutedo traz consigo uma funccedilatildeo que
justifica sua existecircncia que eacute a prestaccedilatildeo de serviccedilos agrave sociedade Com o
surgimento da Administraccedilatildeo Puacuteblica tornou-se necessaacuteria a especializaccedilatildeo
de uma aacuterea do direito para trazer regulamentaccedilatildeo a esta que eacute o Direito
Administrativo
12 ndash Trajetoacuteria
O Direito Administrativo natildeo encontrou espaccedilo para se
desenvolver na Idade Meacutedia pois nesta eacutepoca imperavam as Monarquias
onde todo o poder pertencia ao soberano Era o periacuteodo do chamado Estado
de Poliacutecia que tinha por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica4
Ao tratar da mateacuteria Maria Sylvia Zanella Di Pietro ensina
que
ldquoO Direito Administrativo com ramo autocircnomo nasceu em fins do seacuteculo XVIII e iniacutecio do seacuteculo XIX o que natildeo significa que inexistissem anteriormente normas administrativas pois onde quer que exista Estado existem oacutergatildeos encarregados do exerciacutecio de funccedilotildees administrativasrdquo5
Para Odete Medauar
ldquoA formaccedilatildeo do direito Administrativo como ramo autocircnomo teve inicio juntamente com o direito constitucional e outros ramos do direito puacuteblico a partir do momento em que comeccedilou a desenvolver-se ndash jaacute na fase do Estado Moderno ndash o conceito de Estado de Direito estruturado sobre o princiacutepio da legalidade e sobre o principio da separaccedilatildeo de poderes que tem por objetivo assegurar a proteccedilatildeo de direito individuais natildeo apenas nas relaccedilotildees entre particulares mas tambeacutem entre estes e o Estadordquo6
A partir deste momento passou-se a afirmar que o Direito
Administrativo nasceu das revoluccedilotildees que acabaram com o velho regime
absolutista que vinha da Idade Meacutedia Conforme o tipo de Estado pode-se
4 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p19 5 Di Pietro op cit p22
obter o conteuacutedo do Direito Administrativo que varia de acordo com o espaccedilo
e o tempo em que se encontra como por exemplo no Estado de Poliacutecia que
tem por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica
O seacuteculo XX trouxe profunda alteraccedilatildeo nos rumos do
Direito O tradicional sistema de controle poliacutetico dos freios e contrapesos
forjado na estrutura racionalista do pensamento iluminista se mostrou
insuficiente para o direcionamento do fenocircmeno econocircmico
A Primeira Guerra Mundial destruiu a velha ordem nos
planos poliacutetico econocircmico e juriacutedico A crise levou agrave convicccedilatildeo de que o
Estado deveria conduzir o fenocircmeno econocircmico e social com novos
instrumentos mais adaptados agrave nova realidade
O surgimento do direito econocircmico como ramo do direito
eacute relativamente recente uma vez que durante muito tempo apoacutes a
consolidaccedilatildeo do modelo de Estado democraacutetico de direito o ideaacuterio do
liberalismo econocircmico prevalecia fato que mitigava e natildeo raro anulava a
legitimaccedilatildeo do Poder Puacuteblico para interferir no processo de geraccedilatildeo de
riquezas da naccedilatildeo
Direito Econocircmico eacute o ramo de direito puacuteblico que
disciplina as formas de atuaccedilatildeo do Estado na economia ndash seja por intervenccedilatildeo
direta ou atuando como regulador - no processo de geraccedilatildeo de rendas e
riquezas da naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo
e ao alcance de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis As principais fontes
do Direito Econocircmico satildeo a proacutepria Constituiccedilatildeo da Repuacuteblica Federativa do
Brasil e a Lei de Proteccedilatildeo da Ordem Econocircmica (Lei 888494)
Relacionando-se Direito Administrativo com Direito
Econocircmico este uacuteltimo eacute o que cuida da intervenccedilatildeo do Estado no domiacutenio
econocircmico ao passo que o Administrativo regula por exemplo a fixaccedilatildeo dos
padrotildees de vencimento e demais componentes do sistema remuneratoacuterio dos
servidores puacuteblicos (art 39 CRFB88)7
6 Odete Medauar Direito Administrativo Moderno p33 7 Constituiccedilatildeo Federal de 1988
Apoacutes a anaacutelise de sua evoluccedilatildeo histoacuterica conceitua-se o
direito econocircmico como o ramo de direito puacuteblico que disciplina as formas de
interferecircncia do Estado no processo de geraccedilatildeo de rendas e riquezas da
naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo e ao
atingimento de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis
O Estado do Bem-Estar eacute mais atuante pois trata de agir
em aacutereas como sauacutede educaccedilatildeo assistecircncia e previdecircncia social cultura natildeo
se limitando em somente manter a ordem puacuteblica mas sempre com o objetivo
de promover o bem estar coletivo da populaccedilatildeo
Atuaccedilatildeo do Estado em sentido estrito acarreta
transformaccedilotildees no direito como por exemplo o regime de contrato Nas
economias capitalistas satildeo protegidos valores como o da propriedade dos
bens de produccedilatildeo e o da liberdade de contratar Assim a atuaccedilatildeo do Estado
sobre o domiacutenio econocircmico tem impacto sobre o regime juriacutedico dos contratos
Sobre intervenccedilatildeo e atuaccedilatildeo do Estado o Ministro Eros
Roberto Grau8 caracteriza a atuaccedilatildeo de aacuterea de outrem poreacutem se usadas as
expressotildees para manifestar o mesmo significado pouco importaraacute o termo a
ser usado seja o Estado atuando no setor puacuteblico seja no setor privado
Intervenccedilatildeo em sentido rigoroso significa a atuaccedilatildeo estatal em aacuterea de
titularidade do setor privado Jaacute a atuaccedilatildeo estatal ocorre com atuaccedilatildeo do
Estado tanto na aacuterea de titularidade proacutepria quanto de titularidade do setor
privado Assim daacute-se a intervenccedilatildeo como a atuaccedilatildeo estatal no campo da
atividade econocircmica em sentido estrito e a atuaccedilatildeo estatal no campo da
accedilatildeo do Estado e no campo da atividade econocircmica em sentido amplo
Em conformidade com o caso em anaacutelise eacute possiacutevel ao
Estado assumir uma postura de Estado Executor intervindo diretamente no
domiacutenio econocircmico soacute que por meio de uma forma de exploraccedilatildeo indireta
como a que ocorre ao se criar uma Empresa Puacuteblica ou uma Sociedade de
Economia mista com o intuito de oferecer os mesmos serviccedilos de natureza
econocircmica das instituiccedilotildees bancaacuterias e comercias O ideal eacute que o Estado natildeo
8 Eros Roberto Grau A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones p 66
intervenha de forma direta na ordem econocircmica podendo fazecirc-lo apenas por
via de exceccedilatildeo conforme menciona a Constituiccedilatildeo (art 173CF88)
13 - Direito Administrativo no Brasil
O atraso do Direito Administrativo no Brasil natildeo foi
diferente das demais naccedilotildees No ano de 1851 foi criada essa cadeira (Dec
608 de 1681851) nos cursos juriacutedicos existentes e em 1857 jaacute era editada a
primeira obra sistematizada ndash Elementos de Direito Administrativo Brasileiro
de Vicente Pereira do Rego entatildeo professor da Academia de Direito do Recife
Os Republicanos buscaram o modelo a ser adotado no
Brasil no direito Norte-Americano Da mesma forma que ocorreu na Europa
continental o Direito Administrativo natildeo nasceu no Brasil como ramo
autocircnomo enquanto esteve sob o regime da monarquia absoluta9
Suprimiu-se o Poder Moderador e a jurisdiccedilatildeo
administrativa antes atribuiacuteda ao Conselho de Estado A administraccedilatildeo puacuteblica
comeccedilou a agilizar-se e a afastar-se dos moldes do direito privado Insta
observar no entanto que na primeira fase foi pobre o trabalho doutrinaacuterio
desenvolvido no acircmbito do direito administrativo
O ponto de partida da elaboraccedilatildeo do direito administrativo
no Brasil situa-se na criaccedilatildeo da caacutetedra da mateacuteria na Faculdade de Direito de
Satildeo Paulo e do Recife em 1851 Jaacute havia caacutetedras na Franccedila e na Itaacutelia em
Portugal se instituiacutera uma caacutetedra coletiva para o direito administrativo
constitucional e internacional puacuteblico Por outro lado muitas obras da mateacuteria
publicadas na Europa tiveram repercussatildeo no Brasil10
A primeira obra de direito administrativo no Brasil surgiu
em 1857 de autoria de Vicente Pereira do Rego editada em Recife sob o
tiacutetulo ldquoElementos de Direito Administrativo Brasileirordquo comparado com o direito
administrativo francecircs segundo o meacutetodo de P Pradier Fodereacute No prefaacutecio o
9 Di Pietro Op cit p 51
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
principalmente quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias
do Poder Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Destacaremos na presente monografia o que representa a
sindicacircncia administrativa que em tempos passados era utilizada apenas
para a apuraccedilatildeo de fatos que ensejariam a propositura do inqueacuterito ou
processo administrativo caracterizando-se pelo manto do sigilo natildeo sendo
nesta fase deferido ao servidor o direito de defesa
A sindicacircncia possui natureza natildeo processual mas de
procedimento investigativo similar ao inqueacuterito policial configurando-se como
mecanismo de elucidaccedilatildeo de irregularidades no serviccedilo podendo transcorrer
com informalidade e sem ciecircncia ao investigado Na parte relativa agrave defesa
seraacute mostrada a maneira como a Constituiccedilatildeo de 1988 trata esse direito
decorrente da personalidade e dignidade humanas inserindo-se na categoria
de direito fundamental visando garantir ao reacuteu tanto nos processos
jurisdicionais quanto nos processos administrativos contenciosos a
possibilidade de trazer aos autos todos os elementos tendentes a esclarecer a
verdade
O poder disciplinar da Administraccedilatildeo que tem como fundamento
o princiacutepio da moralidade administrativa principalmente apoacutes a emenda nordm 19
agrave Constituiccedilatildeo Federal teraacute grande destaque na elaboraccedilatildeo do trabalho
Nesse sentido abordaremos no capiacutetulo 1 a histoacuteria do serviccedilo
puacuteblico e a definiccedilatildeo do que eacute processo para que se possa entender toda a
problemaacutetica do assunto
Em seguida no capiacutetulo 2 ponderaremos sobre o processo
administrativo disciplinar definindo falta disciplinar e a aplicaccedilatildeo das penas
O capiacutetulo 3 teraacute como escopo o estudo do controle da
administraccedilatildeo puacuteblica onde definimos os conceitos de probidade e
improbidade tendo como destaque a lei da improbidade administrativa e a
violaccedilatildeo por atos dessa natureza
O Capiacutetulo 4 enfocaraacute os crimes praticados por funcionaacuterio
puacuteblico contra a administraccedilatildeo geral e todas as responsabilidades deles
advindas
Pretendemos fazer uma demarcaccedilatildeo teoacuterica do tema elaborando
um diagnoacutestico da situaccedilatildeo atual e identificando as falhas existentes na
legislaccedilatildeo procurando visualizar as polecircmicas existentes indo do plano formal
ateacute alcanccedilar o objetivo com o intuito de alertar os operadores Juriacutedicos e o
Poder Judiciaacuterio das dificuldades encontradas ateacute que se encontre a soluccedilatildeo
viaacutevel para um tema de tatildeo grande alcance e de tal magnitude
Realizaremos o presente estudo atraveacutes da pesquisa bibliograacutefica
e documental com vistas agrave anaacutelise dos casos ensejadores de decisotildees
divergentes Para exame dos dados seratildeo consultados diversos tipos de
leitura (exploratoacuteria seletiva analiacutetica interpretativa reflexiva e criacutetica) a
caminho de um posicionamento que venha a contribuir para a cultura juriacutedica
no que se refere ao tema escolhido como objeto dessa Monografia de final de
curso
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO DIREITO
ADMINISTRATIVO
11 ndash Aspectos histoacutericos
Serviccedilo puacuteblico eacute toda atividade assim considerada pela
Constituiccedilatildeo ou pela lei executada de forma contiacutenua e sujeita a um regime de
direito puacuteblico prestado pelo Estado ou por quem desempenhe as funccedilotildees que
lhe competem no intento de atender agraves necessidades puacuteblicas O serviccedilo
puacuteblico eacute uma das mais importantes tarefas de uma naccedilatildeo
[] eacute toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material destinada agrave satisfaccedilatildeo da coletividade em geral mas fruiacutevel singularmente pelos administrados que o Estado assume como pertinente a seus deveres e presta por si mesmo ou por quem lhe faccedila as vezes sob um regime de direito puacuteblico1
Em relaccedilatildeo ao papel desempenhado pelos funcionaacuterios
egiacutepcios sumeacuterios assiacuterios babilocircnios e de outros povos eacute interessante
identificar em todas as civilizaccedilotildees a importacircncia do tratamento dado aos que
exerciam funccedilotildees de governo desde o escriba ateacute o que cuidava dos sinetes
do priacutencipe2
Nenhum povo deixou de por formas diversas respeitar
aqueles que se dedicavam agrave funccedilatildeo puacuteblica ora por reverecircncia
reconhecimento ou gratidatildeo ora tambeacutem por interesse ou medo Tem-se que
o princiacutepio da finalidade exige que o ato seja praticado sempre com finalidade
puacuteblica O administrador fica impedido de procurar outro fim ou de praticaacute-lo
em seu proacuteprio interesse ou em interesse de terceiros3
1 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Curso de direito administrativo p600 2 Humberto Theodoro Juacutenior Curso de direito processual civil p 38 3 Theodoro Juacutenior opcit p40
O Estado ao ser constituiacutedo traz consigo uma funccedilatildeo que
justifica sua existecircncia que eacute a prestaccedilatildeo de serviccedilos agrave sociedade Com o
surgimento da Administraccedilatildeo Puacuteblica tornou-se necessaacuteria a especializaccedilatildeo
de uma aacuterea do direito para trazer regulamentaccedilatildeo a esta que eacute o Direito
Administrativo
12 ndash Trajetoacuteria
O Direito Administrativo natildeo encontrou espaccedilo para se
desenvolver na Idade Meacutedia pois nesta eacutepoca imperavam as Monarquias
onde todo o poder pertencia ao soberano Era o periacuteodo do chamado Estado
de Poliacutecia que tinha por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica4
Ao tratar da mateacuteria Maria Sylvia Zanella Di Pietro ensina
que
ldquoO Direito Administrativo com ramo autocircnomo nasceu em fins do seacuteculo XVIII e iniacutecio do seacuteculo XIX o que natildeo significa que inexistissem anteriormente normas administrativas pois onde quer que exista Estado existem oacutergatildeos encarregados do exerciacutecio de funccedilotildees administrativasrdquo5
Para Odete Medauar
ldquoA formaccedilatildeo do direito Administrativo como ramo autocircnomo teve inicio juntamente com o direito constitucional e outros ramos do direito puacuteblico a partir do momento em que comeccedilou a desenvolver-se ndash jaacute na fase do Estado Moderno ndash o conceito de Estado de Direito estruturado sobre o princiacutepio da legalidade e sobre o principio da separaccedilatildeo de poderes que tem por objetivo assegurar a proteccedilatildeo de direito individuais natildeo apenas nas relaccedilotildees entre particulares mas tambeacutem entre estes e o Estadordquo6
A partir deste momento passou-se a afirmar que o Direito
Administrativo nasceu das revoluccedilotildees que acabaram com o velho regime
absolutista que vinha da Idade Meacutedia Conforme o tipo de Estado pode-se
4 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p19 5 Di Pietro op cit p22
obter o conteuacutedo do Direito Administrativo que varia de acordo com o espaccedilo
e o tempo em que se encontra como por exemplo no Estado de Poliacutecia que
tem por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica
O seacuteculo XX trouxe profunda alteraccedilatildeo nos rumos do
Direito O tradicional sistema de controle poliacutetico dos freios e contrapesos
forjado na estrutura racionalista do pensamento iluminista se mostrou
insuficiente para o direcionamento do fenocircmeno econocircmico
A Primeira Guerra Mundial destruiu a velha ordem nos
planos poliacutetico econocircmico e juriacutedico A crise levou agrave convicccedilatildeo de que o
Estado deveria conduzir o fenocircmeno econocircmico e social com novos
instrumentos mais adaptados agrave nova realidade
O surgimento do direito econocircmico como ramo do direito
eacute relativamente recente uma vez que durante muito tempo apoacutes a
consolidaccedilatildeo do modelo de Estado democraacutetico de direito o ideaacuterio do
liberalismo econocircmico prevalecia fato que mitigava e natildeo raro anulava a
legitimaccedilatildeo do Poder Puacuteblico para interferir no processo de geraccedilatildeo de
riquezas da naccedilatildeo
Direito Econocircmico eacute o ramo de direito puacuteblico que
disciplina as formas de atuaccedilatildeo do Estado na economia ndash seja por intervenccedilatildeo
direta ou atuando como regulador - no processo de geraccedilatildeo de rendas e
riquezas da naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo
e ao alcance de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis As principais fontes
do Direito Econocircmico satildeo a proacutepria Constituiccedilatildeo da Repuacuteblica Federativa do
Brasil e a Lei de Proteccedilatildeo da Ordem Econocircmica (Lei 888494)
Relacionando-se Direito Administrativo com Direito
Econocircmico este uacuteltimo eacute o que cuida da intervenccedilatildeo do Estado no domiacutenio
econocircmico ao passo que o Administrativo regula por exemplo a fixaccedilatildeo dos
padrotildees de vencimento e demais componentes do sistema remuneratoacuterio dos
servidores puacuteblicos (art 39 CRFB88)7
6 Odete Medauar Direito Administrativo Moderno p33 7 Constituiccedilatildeo Federal de 1988
Apoacutes a anaacutelise de sua evoluccedilatildeo histoacuterica conceitua-se o
direito econocircmico como o ramo de direito puacuteblico que disciplina as formas de
interferecircncia do Estado no processo de geraccedilatildeo de rendas e riquezas da
naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo e ao
atingimento de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis
O Estado do Bem-Estar eacute mais atuante pois trata de agir
em aacutereas como sauacutede educaccedilatildeo assistecircncia e previdecircncia social cultura natildeo
se limitando em somente manter a ordem puacuteblica mas sempre com o objetivo
de promover o bem estar coletivo da populaccedilatildeo
Atuaccedilatildeo do Estado em sentido estrito acarreta
transformaccedilotildees no direito como por exemplo o regime de contrato Nas
economias capitalistas satildeo protegidos valores como o da propriedade dos
bens de produccedilatildeo e o da liberdade de contratar Assim a atuaccedilatildeo do Estado
sobre o domiacutenio econocircmico tem impacto sobre o regime juriacutedico dos contratos
Sobre intervenccedilatildeo e atuaccedilatildeo do Estado o Ministro Eros
Roberto Grau8 caracteriza a atuaccedilatildeo de aacuterea de outrem poreacutem se usadas as
expressotildees para manifestar o mesmo significado pouco importaraacute o termo a
ser usado seja o Estado atuando no setor puacuteblico seja no setor privado
Intervenccedilatildeo em sentido rigoroso significa a atuaccedilatildeo estatal em aacuterea de
titularidade do setor privado Jaacute a atuaccedilatildeo estatal ocorre com atuaccedilatildeo do
Estado tanto na aacuterea de titularidade proacutepria quanto de titularidade do setor
privado Assim daacute-se a intervenccedilatildeo como a atuaccedilatildeo estatal no campo da
atividade econocircmica em sentido estrito e a atuaccedilatildeo estatal no campo da
accedilatildeo do Estado e no campo da atividade econocircmica em sentido amplo
Em conformidade com o caso em anaacutelise eacute possiacutevel ao
Estado assumir uma postura de Estado Executor intervindo diretamente no
domiacutenio econocircmico soacute que por meio de uma forma de exploraccedilatildeo indireta
como a que ocorre ao se criar uma Empresa Puacuteblica ou uma Sociedade de
Economia mista com o intuito de oferecer os mesmos serviccedilos de natureza
econocircmica das instituiccedilotildees bancaacuterias e comercias O ideal eacute que o Estado natildeo
8 Eros Roberto Grau A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones p 66
intervenha de forma direta na ordem econocircmica podendo fazecirc-lo apenas por
via de exceccedilatildeo conforme menciona a Constituiccedilatildeo (art 173CF88)
13 - Direito Administrativo no Brasil
O atraso do Direito Administrativo no Brasil natildeo foi
diferente das demais naccedilotildees No ano de 1851 foi criada essa cadeira (Dec
608 de 1681851) nos cursos juriacutedicos existentes e em 1857 jaacute era editada a
primeira obra sistematizada ndash Elementos de Direito Administrativo Brasileiro
de Vicente Pereira do Rego entatildeo professor da Academia de Direito do Recife
Os Republicanos buscaram o modelo a ser adotado no
Brasil no direito Norte-Americano Da mesma forma que ocorreu na Europa
continental o Direito Administrativo natildeo nasceu no Brasil como ramo
autocircnomo enquanto esteve sob o regime da monarquia absoluta9
Suprimiu-se o Poder Moderador e a jurisdiccedilatildeo
administrativa antes atribuiacuteda ao Conselho de Estado A administraccedilatildeo puacuteblica
comeccedilou a agilizar-se e a afastar-se dos moldes do direito privado Insta
observar no entanto que na primeira fase foi pobre o trabalho doutrinaacuterio
desenvolvido no acircmbito do direito administrativo
O ponto de partida da elaboraccedilatildeo do direito administrativo
no Brasil situa-se na criaccedilatildeo da caacutetedra da mateacuteria na Faculdade de Direito de
Satildeo Paulo e do Recife em 1851 Jaacute havia caacutetedras na Franccedila e na Itaacutelia em
Portugal se instituiacutera uma caacutetedra coletiva para o direito administrativo
constitucional e internacional puacuteblico Por outro lado muitas obras da mateacuteria
publicadas na Europa tiveram repercussatildeo no Brasil10
A primeira obra de direito administrativo no Brasil surgiu
em 1857 de autoria de Vicente Pereira do Rego editada em Recife sob o
tiacutetulo ldquoElementos de Direito Administrativo Brasileirordquo comparado com o direito
administrativo francecircs segundo o meacutetodo de P Pradier Fodereacute No prefaacutecio o
9 Di Pietro Op cit p 51
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
Pretendemos fazer uma demarcaccedilatildeo teoacuterica do tema elaborando
um diagnoacutestico da situaccedilatildeo atual e identificando as falhas existentes na
legislaccedilatildeo procurando visualizar as polecircmicas existentes indo do plano formal
ateacute alcanccedilar o objetivo com o intuito de alertar os operadores Juriacutedicos e o
Poder Judiciaacuterio das dificuldades encontradas ateacute que se encontre a soluccedilatildeo
viaacutevel para um tema de tatildeo grande alcance e de tal magnitude
Realizaremos o presente estudo atraveacutes da pesquisa bibliograacutefica
e documental com vistas agrave anaacutelise dos casos ensejadores de decisotildees
divergentes Para exame dos dados seratildeo consultados diversos tipos de
leitura (exploratoacuteria seletiva analiacutetica interpretativa reflexiva e criacutetica) a
caminho de um posicionamento que venha a contribuir para a cultura juriacutedica
no que se refere ao tema escolhido como objeto dessa Monografia de final de
curso
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO DIREITO
ADMINISTRATIVO
11 ndash Aspectos histoacutericos
Serviccedilo puacuteblico eacute toda atividade assim considerada pela
Constituiccedilatildeo ou pela lei executada de forma contiacutenua e sujeita a um regime de
direito puacuteblico prestado pelo Estado ou por quem desempenhe as funccedilotildees que
lhe competem no intento de atender agraves necessidades puacuteblicas O serviccedilo
puacuteblico eacute uma das mais importantes tarefas de uma naccedilatildeo
[] eacute toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material destinada agrave satisfaccedilatildeo da coletividade em geral mas fruiacutevel singularmente pelos administrados que o Estado assume como pertinente a seus deveres e presta por si mesmo ou por quem lhe faccedila as vezes sob um regime de direito puacuteblico1
Em relaccedilatildeo ao papel desempenhado pelos funcionaacuterios
egiacutepcios sumeacuterios assiacuterios babilocircnios e de outros povos eacute interessante
identificar em todas as civilizaccedilotildees a importacircncia do tratamento dado aos que
exerciam funccedilotildees de governo desde o escriba ateacute o que cuidava dos sinetes
do priacutencipe2
Nenhum povo deixou de por formas diversas respeitar
aqueles que se dedicavam agrave funccedilatildeo puacuteblica ora por reverecircncia
reconhecimento ou gratidatildeo ora tambeacutem por interesse ou medo Tem-se que
o princiacutepio da finalidade exige que o ato seja praticado sempre com finalidade
puacuteblica O administrador fica impedido de procurar outro fim ou de praticaacute-lo
em seu proacuteprio interesse ou em interesse de terceiros3
1 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Curso de direito administrativo p600 2 Humberto Theodoro Juacutenior Curso de direito processual civil p 38 3 Theodoro Juacutenior opcit p40
O Estado ao ser constituiacutedo traz consigo uma funccedilatildeo que
justifica sua existecircncia que eacute a prestaccedilatildeo de serviccedilos agrave sociedade Com o
surgimento da Administraccedilatildeo Puacuteblica tornou-se necessaacuteria a especializaccedilatildeo
de uma aacuterea do direito para trazer regulamentaccedilatildeo a esta que eacute o Direito
Administrativo
12 ndash Trajetoacuteria
O Direito Administrativo natildeo encontrou espaccedilo para se
desenvolver na Idade Meacutedia pois nesta eacutepoca imperavam as Monarquias
onde todo o poder pertencia ao soberano Era o periacuteodo do chamado Estado
de Poliacutecia que tinha por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica4
Ao tratar da mateacuteria Maria Sylvia Zanella Di Pietro ensina
que
ldquoO Direito Administrativo com ramo autocircnomo nasceu em fins do seacuteculo XVIII e iniacutecio do seacuteculo XIX o que natildeo significa que inexistissem anteriormente normas administrativas pois onde quer que exista Estado existem oacutergatildeos encarregados do exerciacutecio de funccedilotildees administrativasrdquo5
Para Odete Medauar
ldquoA formaccedilatildeo do direito Administrativo como ramo autocircnomo teve inicio juntamente com o direito constitucional e outros ramos do direito puacuteblico a partir do momento em que comeccedilou a desenvolver-se ndash jaacute na fase do Estado Moderno ndash o conceito de Estado de Direito estruturado sobre o princiacutepio da legalidade e sobre o principio da separaccedilatildeo de poderes que tem por objetivo assegurar a proteccedilatildeo de direito individuais natildeo apenas nas relaccedilotildees entre particulares mas tambeacutem entre estes e o Estadordquo6
A partir deste momento passou-se a afirmar que o Direito
Administrativo nasceu das revoluccedilotildees que acabaram com o velho regime
absolutista que vinha da Idade Meacutedia Conforme o tipo de Estado pode-se
4 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p19 5 Di Pietro op cit p22
obter o conteuacutedo do Direito Administrativo que varia de acordo com o espaccedilo
e o tempo em que se encontra como por exemplo no Estado de Poliacutecia que
tem por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica
O seacuteculo XX trouxe profunda alteraccedilatildeo nos rumos do
Direito O tradicional sistema de controle poliacutetico dos freios e contrapesos
forjado na estrutura racionalista do pensamento iluminista se mostrou
insuficiente para o direcionamento do fenocircmeno econocircmico
A Primeira Guerra Mundial destruiu a velha ordem nos
planos poliacutetico econocircmico e juriacutedico A crise levou agrave convicccedilatildeo de que o
Estado deveria conduzir o fenocircmeno econocircmico e social com novos
instrumentos mais adaptados agrave nova realidade
O surgimento do direito econocircmico como ramo do direito
eacute relativamente recente uma vez que durante muito tempo apoacutes a
consolidaccedilatildeo do modelo de Estado democraacutetico de direito o ideaacuterio do
liberalismo econocircmico prevalecia fato que mitigava e natildeo raro anulava a
legitimaccedilatildeo do Poder Puacuteblico para interferir no processo de geraccedilatildeo de
riquezas da naccedilatildeo
Direito Econocircmico eacute o ramo de direito puacuteblico que
disciplina as formas de atuaccedilatildeo do Estado na economia ndash seja por intervenccedilatildeo
direta ou atuando como regulador - no processo de geraccedilatildeo de rendas e
riquezas da naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo
e ao alcance de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis As principais fontes
do Direito Econocircmico satildeo a proacutepria Constituiccedilatildeo da Repuacuteblica Federativa do
Brasil e a Lei de Proteccedilatildeo da Ordem Econocircmica (Lei 888494)
Relacionando-se Direito Administrativo com Direito
Econocircmico este uacuteltimo eacute o que cuida da intervenccedilatildeo do Estado no domiacutenio
econocircmico ao passo que o Administrativo regula por exemplo a fixaccedilatildeo dos
padrotildees de vencimento e demais componentes do sistema remuneratoacuterio dos
servidores puacuteblicos (art 39 CRFB88)7
6 Odete Medauar Direito Administrativo Moderno p33 7 Constituiccedilatildeo Federal de 1988
Apoacutes a anaacutelise de sua evoluccedilatildeo histoacuterica conceitua-se o
direito econocircmico como o ramo de direito puacuteblico que disciplina as formas de
interferecircncia do Estado no processo de geraccedilatildeo de rendas e riquezas da
naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo e ao
atingimento de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis
O Estado do Bem-Estar eacute mais atuante pois trata de agir
em aacutereas como sauacutede educaccedilatildeo assistecircncia e previdecircncia social cultura natildeo
se limitando em somente manter a ordem puacuteblica mas sempre com o objetivo
de promover o bem estar coletivo da populaccedilatildeo
Atuaccedilatildeo do Estado em sentido estrito acarreta
transformaccedilotildees no direito como por exemplo o regime de contrato Nas
economias capitalistas satildeo protegidos valores como o da propriedade dos
bens de produccedilatildeo e o da liberdade de contratar Assim a atuaccedilatildeo do Estado
sobre o domiacutenio econocircmico tem impacto sobre o regime juriacutedico dos contratos
Sobre intervenccedilatildeo e atuaccedilatildeo do Estado o Ministro Eros
Roberto Grau8 caracteriza a atuaccedilatildeo de aacuterea de outrem poreacutem se usadas as
expressotildees para manifestar o mesmo significado pouco importaraacute o termo a
ser usado seja o Estado atuando no setor puacuteblico seja no setor privado
Intervenccedilatildeo em sentido rigoroso significa a atuaccedilatildeo estatal em aacuterea de
titularidade do setor privado Jaacute a atuaccedilatildeo estatal ocorre com atuaccedilatildeo do
Estado tanto na aacuterea de titularidade proacutepria quanto de titularidade do setor
privado Assim daacute-se a intervenccedilatildeo como a atuaccedilatildeo estatal no campo da
atividade econocircmica em sentido estrito e a atuaccedilatildeo estatal no campo da
accedilatildeo do Estado e no campo da atividade econocircmica em sentido amplo
Em conformidade com o caso em anaacutelise eacute possiacutevel ao
Estado assumir uma postura de Estado Executor intervindo diretamente no
domiacutenio econocircmico soacute que por meio de uma forma de exploraccedilatildeo indireta
como a que ocorre ao se criar uma Empresa Puacuteblica ou uma Sociedade de
Economia mista com o intuito de oferecer os mesmos serviccedilos de natureza
econocircmica das instituiccedilotildees bancaacuterias e comercias O ideal eacute que o Estado natildeo
8 Eros Roberto Grau A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones p 66
intervenha de forma direta na ordem econocircmica podendo fazecirc-lo apenas por
via de exceccedilatildeo conforme menciona a Constituiccedilatildeo (art 173CF88)
13 - Direito Administrativo no Brasil
O atraso do Direito Administrativo no Brasil natildeo foi
diferente das demais naccedilotildees No ano de 1851 foi criada essa cadeira (Dec
608 de 1681851) nos cursos juriacutedicos existentes e em 1857 jaacute era editada a
primeira obra sistematizada ndash Elementos de Direito Administrativo Brasileiro
de Vicente Pereira do Rego entatildeo professor da Academia de Direito do Recife
Os Republicanos buscaram o modelo a ser adotado no
Brasil no direito Norte-Americano Da mesma forma que ocorreu na Europa
continental o Direito Administrativo natildeo nasceu no Brasil como ramo
autocircnomo enquanto esteve sob o regime da monarquia absoluta9
Suprimiu-se o Poder Moderador e a jurisdiccedilatildeo
administrativa antes atribuiacuteda ao Conselho de Estado A administraccedilatildeo puacuteblica
comeccedilou a agilizar-se e a afastar-se dos moldes do direito privado Insta
observar no entanto que na primeira fase foi pobre o trabalho doutrinaacuterio
desenvolvido no acircmbito do direito administrativo
O ponto de partida da elaboraccedilatildeo do direito administrativo
no Brasil situa-se na criaccedilatildeo da caacutetedra da mateacuteria na Faculdade de Direito de
Satildeo Paulo e do Recife em 1851 Jaacute havia caacutetedras na Franccedila e na Itaacutelia em
Portugal se instituiacutera uma caacutetedra coletiva para o direito administrativo
constitucional e internacional puacuteblico Por outro lado muitas obras da mateacuteria
publicadas na Europa tiveram repercussatildeo no Brasil10
A primeira obra de direito administrativo no Brasil surgiu
em 1857 de autoria de Vicente Pereira do Rego editada em Recife sob o
tiacutetulo ldquoElementos de Direito Administrativo Brasileirordquo comparado com o direito
administrativo francecircs segundo o meacutetodo de P Pradier Fodereacute No prefaacutecio o
9 Di Pietro Op cit p 51
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO DIREITO
ADMINISTRATIVO
11 ndash Aspectos histoacutericos
Serviccedilo puacuteblico eacute toda atividade assim considerada pela
Constituiccedilatildeo ou pela lei executada de forma contiacutenua e sujeita a um regime de
direito puacuteblico prestado pelo Estado ou por quem desempenhe as funccedilotildees que
lhe competem no intento de atender agraves necessidades puacuteblicas O serviccedilo
puacuteblico eacute uma das mais importantes tarefas de uma naccedilatildeo
[] eacute toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material destinada agrave satisfaccedilatildeo da coletividade em geral mas fruiacutevel singularmente pelos administrados que o Estado assume como pertinente a seus deveres e presta por si mesmo ou por quem lhe faccedila as vezes sob um regime de direito puacuteblico1
Em relaccedilatildeo ao papel desempenhado pelos funcionaacuterios
egiacutepcios sumeacuterios assiacuterios babilocircnios e de outros povos eacute interessante
identificar em todas as civilizaccedilotildees a importacircncia do tratamento dado aos que
exerciam funccedilotildees de governo desde o escriba ateacute o que cuidava dos sinetes
do priacutencipe2
Nenhum povo deixou de por formas diversas respeitar
aqueles que se dedicavam agrave funccedilatildeo puacuteblica ora por reverecircncia
reconhecimento ou gratidatildeo ora tambeacutem por interesse ou medo Tem-se que
o princiacutepio da finalidade exige que o ato seja praticado sempre com finalidade
puacuteblica O administrador fica impedido de procurar outro fim ou de praticaacute-lo
em seu proacuteprio interesse ou em interesse de terceiros3
1 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Curso de direito administrativo p600 2 Humberto Theodoro Juacutenior Curso de direito processual civil p 38 3 Theodoro Juacutenior opcit p40
O Estado ao ser constituiacutedo traz consigo uma funccedilatildeo que
justifica sua existecircncia que eacute a prestaccedilatildeo de serviccedilos agrave sociedade Com o
surgimento da Administraccedilatildeo Puacuteblica tornou-se necessaacuteria a especializaccedilatildeo
de uma aacuterea do direito para trazer regulamentaccedilatildeo a esta que eacute o Direito
Administrativo
12 ndash Trajetoacuteria
O Direito Administrativo natildeo encontrou espaccedilo para se
desenvolver na Idade Meacutedia pois nesta eacutepoca imperavam as Monarquias
onde todo o poder pertencia ao soberano Era o periacuteodo do chamado Estado
de Poliacutecia que tinha por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica4
Ao tratar da mateacuteria Maria Sylvia Zanella Di Pietro ensina
que
ldquoO Direito Administrativo com ramo autocircnomo nasceu em fins do seacuteculo XVIII e iniacutecio do seacuteculo XIX o que natildeo significa que inexistissem anteriormente normas administrativas pois onde quer que exista Estado existem oacutergatildeos encarregados do exerciacutecio de funccedilotildees administrativasrdquo5
Para Odete Medauar
ldquoA formaccedilatildeo do direito Administrativo como ramo autocircnomo teve inicio juntamente com o direito constitucional e outros ramos do direito puacuteblico a partir do momento em que comeccedilou a desenvolver-se ndash jaacute na fase do Estado Moderno ndash o conceito de Estado de Direito estruturado sobre o princiacutepio da legalidade e sobre o principio da separaccedilatildeo de poderes que tem por objetivo assegurar a proteccedilatildeo de direito individuais natildeo apenas nas relaccedilotildees entre particulares mas tambeacutem entre estes e o Estadordquo6
A partir deste momento passou-se a afirmar que o Direito
Administrativo nasceu das revoluccedilotildees que acabaram com o velho regime
absolutista que vinha da Idade Meacutedia Conforme o tipo de Estado pode-se
4 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p19 5 Di Pietro op cit p22
obter o conteuacutedo do Direito Administrativo que varia de acordo com o espaccedilo
e o tempo em que se encontra como por exemplo no Estado de Poliacutecia que
tem por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica
O seacuteculo XX trouxe profunda alteraccedilatildeo nos rumos do
Direito O tradicional sistema de controle poliacutetico dos freios e contrapesos
forjado na estrutura racionalista do pensamento iluminista se mostrou
insuficiente para o direcionamento do fenocircmeno econocircmico
A Primeira Guerra Mundial destruiu a velha ordem nos
planos poliacutetico econocircmico e juriacutedico A crise levou agrave convicccedilatildeo de que o
Estado deveria conduzir o fenocircmeno econocircmico e social com novos
instrumentos mais adaptados agrave nova realidade
O surgimento do direito econocircmico como ramo do direito
eacute relativamente recente uma vez que durante muito tempo apoacutes a
consolidaccedilatildeo do modelo de Estado democraacutetico de direito o ideaacuterio do
liberalismo econocircmico prevalecia fato que mitigava e natildeo raro anulava a
legitimaccedilatildeo do Poder Puacuteblico para interferir no processo de geraccedilatildeo de
riquezas da naccedilatildeo
Direito Econocircmico eacute o ramo de direito puacuteblico que
disciplina as formas de atuaccedilatildeo do Estado na economia ndash seja por intervenccedilatildeo
direta ou atuando como regulador - no processo de geraccedilatildeo de rendas e
riquezas da naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo
e ao alcance de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis As principais fontes
do Direito Econocircmico satildeo a proacutepria Constituiccedilatildeo da Repuacuteblica Federativa do
Brasil e a Lei de Proteccedilatildeo da Ordem Econocircmica (Lei 888494)
Relacionando-se Direito Administrativo com Direito
Econocircmico este uacuteltimo eacute o que cuida da intervenccedilatildeo do Estado no domiacutenio
econocircmico ao passo que o Administrativo regula por exemplo a fixaccedilatildeo dos
padrotildees de vencimento e demais componentes do sistema remuneratoacuterio dos
servidores puacuteblicos (art 39 CRFB88)7
6 Odete Medauar Direito Administrativo Moderno p33 7 Constituiccedilatildeo Federal de 1988
Apoacutes a anaacutelise de sua evoluccedilatildeo histoacuterica conceitua-se o
direito econocircmico como o ramo de direito puacuteblico que disciplina as formas de
interferecircncia do Estado no processo de geraccedilatildeo de rendas e riquezas da
naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo e ao
atingimento de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis
O Estado do Bem-Estar eacute mais atuante pois trata de agir
em aacutereas como sauacutede educaccedilatildeo assistecircncia e previdecircncia social cultura natildeo
se limitando em somente manter a ordem puacuteblica mas sempre com o objetivo
de promover o bem estar coletivo da populaccedilatildeo
Atuaccedilatildeo do Estado em sentido estrito acarreta
transformaccedilotildees no direito como por exemplo o regime de contrato Nas
economias capitalistas satildeo protegidos valores como o da propriedade dos
bens de produccedilatildeo e o da liberdade de contratar Assim a atuaccedilatildeo do Estado
sobre o domiacutenio econocircmico tem impacto sobre o regime juriacutedico dos contratos
Sobre intervenccedilatildeo e atuaccedilatildeo do Estado o Ministro Eros
Roberto Grau8 caracteriza a atuaccedilatildeo de aacuterea de outrem poreacutem se usadas as
expressotildees para manifestar o mesmo significado pouco importaraacute o termo a
ser usado seja o Estado atuando no setor puacuteblico seja no setor privado
Intervenccedilatildeo em sentido rigoroso significa a atuaccedilatildeo estatal em aacuterea de
titularidade do setor privado Jaacute a atuaccedilatildeo estatal ocorre com atuaccedilatildeo do
Estado tanto na aacuterea de titularidade proacutepria quanto de titularidade do setor
privado Assim daacute-se a intervenccedilatildeo como a atuaccedilatildeo estatal no campo da
atividade econocircmica em sentido estrito e a atuaccedilatildeo estatal no campo da
accedilatildeo do Estado e no campo da atividade econocircmica em sentido amplo
Em conformidade com o caso em anaacutelise eacute possiacutevel ao
Estado assumir uma postura de Estado Executor intervindo diretamente no
domiacutenio econocircmico soacute que por meio de uma forma de exploraccedilatildeo indireta
como a que ocorre ao se criar uma Empresa Puacuteblica ou uma Sociedade de
Economia mista com o intuito de oferecer os mesmos serviccedilos de natureza
econocircmica das instituiccedilotildees bancaacuterias e comercias O ideal eacute que o Estado natildeo
8 Eros Roberto Grau A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones p 66
intervenha de forma direta na ordem econocircmica podendo fazecirc-lo apenas por
via de exceccedilatildeo conforme menciona a Constituiccedilatildeo (art 173CF88)
13 - Direito Administrativo no Brasil
O atraso do Direito Administrativo no Brasil natildeo foi
diferente das demais naccedilotildees No ano de 1851 foi criada essa cadeira (Dec
608 de 1681851) nos cursos juriacutedicos existentes e em 1857 jaacute era editada a
primeira obra sistematizada ndash Elementos de Direito Administrativo Brasileiro
de Vicente Pereira do Rego entatildeo professor da Academia de Direito do Recife
Os Republicanos buscaram o modelo a ser adotado no
Brasil no direito Norte-Americano Da mesma forma que ocorreu na Europa
continental o Direito Administrativo natildeo nasceu no Brasil como ramo
autocircnomo enquanto esteve sob o regime da monarquia absoluta9
Suprimiu-se o Poder Moderador e a jurisdiccedilatildeo
administrativa antes atribuiacuteda ao Conselho de Estado A administraccedilatildeo puacuteblica
comeccedilou a agilizar-se e a afastar-se dos moldes do direito privado Insta
observar no entanto que na primeira fase foi pobre o trabalho doutrinaacuterio
desenvolvido no acircmbito do direito administrativo
O ponto de partida da elaboraccedilatildeo do direito administrativo
no Brasil situa-se na criaccedilatildeo da caacutetedra da mateacuteria na Faculdade de Direito de
Satildeo Paulo e do Recife em 1851 Jaacute havia caacutetedras na Franccedila e na Itaacutelia em
Portugal se instituiacutera uma caacutetedra coletiva para o direito administrativo
constitucional e internacional puacuteblico Por outro lado muitas obras da mateacuteria
publicadas na Europa tiveram repercussatildeo no Brasil10
A primeira obra de direito administrativo no Brasil surgiu
em 1857 de autoria de Vicente Pereira do Rego editada em Recife sob o
tiacutetulo ldquoElementos de Direito Administrativo Brasileirordquo comparado com o direito
administrativo francecircs segundo o meacutetodo de P Pradier Fodereacute No prefaacutecio o
9 Di Pietro Op cit p 51
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
O Estado ao ser constituiacutedo traz consigo uma funccedilatildeo que
justifica sua existecircncia que eacute a prestaccedilatildeo de serviccedilos agrave sociedade Com o
surgimento da Administraccedilatildeo Puacuteblica tornou-se necessaacuteria a especializaccedilatildeo
de uma aacuterea do direito para trazer regulamentaccedilatildeo a esta que eacute o Direito
Administrativo
12 ndash Trajetoacuteria
O Direito Administrativo natildeo encontrou espaccedilo para se
desenvolver na Idade Meacutedia pois nesta eacutepoca imperavam as Monarquias
onde todo o poder pertencia ao soberano Era o periacuteodo do chamado Estado
de Poliacutecia que tinha por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica4
Ao tratar da mateacuteria Maria Sylvia Zanella Di Pietro ensina
que
ldquoO Direito Administrativo com ramo autocircnomo nasceu em fins do seacuteculo XVIII e iniacutecio do seacuteculo XIX o que natildeo significa que inexistissem anteriormente normas administrativas pois onde quer que exista Estado existem oacutergatildeos encarregados do exerciacutecio de funccedilotildees administrativasrdquo5
Para Odete Medauar
ldquoA formaccedilatildeo do direito Administrativo como ramo autocircnomo teve inicio juntamente com o direito constitucional e outros ramos do direito puacuteblico a partir do momento em que comeccedilou a desenvolver-se ndash jaacute na fase do Estado Moderno ndash o conceito de Estado de Direito estruturado sobre o princiacutepio da legalidade e sobre o principio da separaccedilatildeo de poderes que tem por objetivo assegurar a proteccedilatildeo de direito individuais natildeo apenas nas relaccedilotildees entre particulares mas tambeacutem entre estes e o Estadordquo6
A partir deste momento passou-se a afirmar que o Direito
Administrativo nasceu das revoluccedilotildees que acabaram com o velho regime
absolutista que vinha da Idade Meacutedia Conforme o tipo de Estado pode-se
4 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p19 5 Di Pietro op cit p22
obter o conteuacutedo do Direito Administrativo que varia de acordo com o espaccedilo
e o tempo em que se encontra como por exemplo no Estado de Poliacutecia que
tem por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica
O seacuteculo XX trouxe profunda alteraccedilatildeo nos rumos do
Direito O tradicional sistema de controle poliacutetico dos freios e contrapesos
forjado na estrutura racionalista do pensamento iluminista se mostrou
insuficiente para o direcionamento do fenocircmeno econocircmico
A Primeira Guerra Mundial destruiu a velha ordem nos
planos poliacutetico econocircmico e juriacutedico A crise levou agrave convicccedilatildeo de que o
Estado deveria conduzir o fenocircmeno econocircmico e social com novos
instrumentos mais adaptados agrave nova realidade
O surgimento do direito econocircmico como ramo do direito
eacute relativamente recente uma vez que durante muito tempo apoacutes a
consolidaccedilatildeo do modelo de Estado democraacutetico de direito o ideaacuterio do
liberalismo econocircmico prevalecia fato que mitigava e natildeo raro anulava a
legitimaccedilatildeo do Poder Puacuteblico para interferir no processo de geraccedilatildeo de
riquezas da naccedilatildeo
Direito Econocircmico eacute o ramo de direito puacuteblico que
disciplina as formas de atuaccedilatildeo do Estado na economia ndash seja por intervenccedilatildeo
direta ou atuando como regulador - no processo de geraccedilatildeo de rendas e
riquezas da naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo
e ao alcance de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis As principais fontes
do Direito Econocircmico satildeo a proacutepria Constituiccedilatildeo da Repuacuteblica Federativa do
Brasil e a Lei de Proteccedilatildeo da Ordem Econocircmica (Lei 888494)
Relacionando-se Direito Administrativo com Direito
Econocircmico este uacuteltimo eacute o que cuida da intervenccedilatildeo do Estado no domiacutenio
econocircmico ao passo que o Administrativo regula por exemplo a fixaccedilatildeo dos
padrotildees de vencimento e demais componentes do sistema remuneratoacuterio dos
servidores puacuteblicos (art 39 CRFB88)7
6 Odete Medauar Direito Administrativo Moderno p33 7 Constituiccedilatildeo Federal de 1988
Apoacutes a anaacutelise de sua evoluccedilatildeo histoacuterica conceitua-se o
direito econocircmico como o ramo de direito puacuteblico que disciplina as formas de
interferecircncia do Estado no processo de geraccedilatildeo de rendas e riquezas da
naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo e ao
atingimento de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis
O Estado do Bem-Estar eacute mais atuante pois trata de agir
em aacutereas como sauacutede educaccedilatildeo assistecircncia e previdecircncia social cultura natildeo
se limitando em somente manter a ordem puacuteblica mas sempre com o objetivo
de promover o bem estar coletivo da populaccedilatildeo
Atuaccedilatildeo do Estado em sentido estrito acarreta
transformaccedilotildees no direito como por exemplo o regime de contrato Nas
economias capitalistas satildeo protegidos valores como o da propriedade dos
bens de produccedilatildeo e o da liberdade de contratar Assim a atuaccedilatildeo do Estado
sobre o domiacutenio econocircmico tem impacto sobre o regime juriacutedico dos contratos
Sobre intervenccedilatildeo e atuaccedilatildeo do Estado o Ministro Eros
Roberto Grau8 caracteriza a atuaccedilatildeo de aacuterea de outrem poreacutem se usadas as
expressotildees para manifestar o mesmo significado pouco importaraacute o termo a
ser usado seja o Estado atuando no setor puacuteblico seja no setor privado
Intervenccedilatildeo em sentido rigoroso significa a atuaccedilatildeo estatal em aacuterea de
titularidade do setor privado Jaacute a atuaccedilatildeo estatal ocorre com atuaccedilatildeo do
Estado tanto na aacuterea de titularidade proacutepria quanto de titularidade do setor
privado Assim daacute-se a intervenccedilatildeo como a atuaccedilatildeo estatal no campo da
atividade econocircmica em sentido estrito e a atuaccedilatildeo estatal no campo da
accedilatildeo do Estado e no campo da atividade econocircmica em sentido amplo
Em conformidade com o caso em anaacutelise eacute possiacutevel ao
Estado assumir uma postura de Estado Executor intervindo diretamente no
domiacutenio econocircmico soacute que por meio de uma forma de exploraccedilatildeo indireta
como a que ocorre ao se criar uma Empresa Puacuteblica ou uma Sociedade de
Economia mista com o intuito de oferecer os mesmos serviccedilos de natureza
econocircmica das instituiccedilotildees bancaacuterias e comercias O ideal eacute que o Estado natildeo
8 Eros Roberto Grau A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones p 66
intervenha de forma direta na ordem econocircmica podendo fazecirc-lo apenas por
via de exceccedilatildeo conforme menciona a Constituiccedilatildeo (art 173CF88)
13 - Direito Administrativo no Brasil
O atraso do Direito Administrativo no Brasil natildeo foi
diferente das demais naccedilotildees No ano de 1851 foi criada essa cadeira (Dec
608 de 1681851) nos cursos juriacutedicos existentes e em 1857 jaacute era editada a
primeira obra sistematizada ndash Elementos de Direito Administrativo Brasileiro
de Vicente Pereira do Rego entatildeo professor da Academia de Direito do Recife
Os Republicanos buscaram o modelo a ser adotado no
Brasil no direito Norte-Americano Da mesma forma que ocorreu na Europa
continental o Direito Administrativo natildeo nasceu no Brasil como ramo
autocircnomo enquanto esteve sob o regime da monarquia absoluta9
Suprimiu-se o Poder Moderador e a jurisdiccedilatildeo
administrativa antes atribuiacuteda ao Conselho de Estado A administraccedilatildeo puacuteblica
comeccedilou a agilizar-se e a afastar-se dos moldes do direito privado Insta
observar no entanto que na primeira fase foi pobre o trabalho doutrinaacuterio
desenvolvido no acircmbito do direito administrativo
O ponto de partida da elaboraccedilatildeo do direito administrativo
no Brasil situa-se na criaccedilatildeo da caacutetedra da mateacuteria na Faculdade de Direito de
Satildeo Paulo e do Recife em 1851 Jaacute havia caacutetedras na Franccedila e na Itaacutelia em
Portugal se instituiacutera uma caacutetedra coletiva para o direito administrativo
constitucional e internacional puacuteblico Por outro lado muitas obras da mateacuteria
publicadas na Europa tiveram repercussatildeo no Brasil10
A primeira obra de direito administrativo no Brasil surgiu
em 1857 de autoria de Vicente Pereira do Rego editada em Recife sob o
tiacutetulo ldquoElementos de Direito Administrativo Brasileirordquo comparado com o direito
administrativo francecircs segundo o meacutetodo de P Pradier Fodereacute No prefaacutecio o
9 Di Pietro Op cit p 51
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
obter o conteuacutedo do Direito Administrativo que varia de acordo com o espaccedilo
e o tempo em que se encontra como por exemplo no Estado de Poliacutecia que
tem por finalidade apenas assegurar a ordem puacuteblica
O seacuteculo XX trouxe profunda alteraccedilatildeo nos rumos do
Direito O tradicional sistema de controle poliacutetico dos freios e contrapesos
forjado na estrutura racionalista do pensamento iluminista se mostrou
insuficiente para o direcionamento do fenocircmeno econocircmico
A Primeira Guerra Mundial destruiu a velha ordem nos
planos poliacutetico econocircmico e juriacutedico A crise levou agrave convicccedilatildeo de que o
Estado deveria conduzir o fenocircmeno econocircmico e social com novos
instrumentos mais adaptados agrave nova realidade
O surgimento do direito econocircmico como ramo do direito
eacute relativamente recente uma vez que durante muito tempo apoacutes a
consolidaccedilatildeo do modelo de Estado democraacutetico de direito o ideaacuterio do
liberalismo econocircmico prevalecia fato que mitigava e natildeo raro anulava a
legitimaccedilatildeo do Poder Puacuteblico para interferir no processo de geraccedilatildeo de
riquezas da naccedilatildeo
Direito Econocircmico eacute o ramo de direito puacuteblico que
disciplina as formas de atuaccedilatildeo do Estado na economia ndash seja por intervenccedilatildeo
direta ou atuando como regulador - no processo de geraccedilatildeo de rendas e
riquezas da naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo
e ao alcance de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis As principais fontes
do Direito Econocircmico satildeo a proacutepria Constituiccedilatildeo da Repuacuteblica Federativa do
Brasil e a Lei de Proteccedilatildeo da Ordem Econocircmica (Lei 888494)
Relacionando-se Direito Administrativo com Direito
Econocircmico este uacuteltimo eacute o que cuida da intervenccedilatildeo do Estado no domiacutenio
econocircmico ao passo que o Administrativo regula por exemplo a fixaccedilatildeo dos
padrotildees de vencimento e demais componentes do sistema remuneratoacuterio dos
servidores puacuteblicos (art 39 CRFB88)7
6 Odete Medauar Direito Administrativo Moderno p33 7 Constituiccedilatildeo Federal de 1988
Apoacutes a anaacutelise de sua evoluccedilatildeo histoacuterica conceitua-se o
direito econocircmico como o ramo de direito puacuteblico que disciplina as formas de
interferecircncia do Estado no processo de geraccedilatildeo de rendas e riquezas da
naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo e ao
atingimento de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis
O Estado do Bem-Estar eacute mais atuante pois trata de agir
em aacutereas como sauacutede educaccedilatildeo assistecircncia e previdecircncia social cultura natildeo
se limitando em somente manter a ordem puacuteblica mas sempre com o objetivo
de promover o bem estar coletivo da populaccedilatildeo
Atuaccedilatildeo do Estado em sentido estrito acarreta
transformaccedilotildees no direito como por exemplo o regime de contrato Nas
economias capitalistas satildeo protegidos valores como o da propriedade dos
bens de produccedilatildeo e o da liberdade de contratar Assim a atuaccedilatildeo do Estado
sobre o domiacutenio econocircmico tem impacto sobre o regime juriacutedico dos contratos
Sobre intervenccedilatildeo e atuaccedilatildeo do Estado o Ministro Eros
Roberto Grau8 caracteriza a atuaccedilatildeo de aacuterea de outrem poreacutem se usadas as
expressotildees para manifestar o mesmo significado pouco importaraacute o termo a
ser usado seja o Estado atuando no setor puacuteblico seja no setor privado
Intervenccedilatildeo em sentido rigoroso significa a atuaccedilatildeo estatal em aacuterea de
titularidade do setor privado Jaacute a atuaccedilatildeo estatal ocorre com atuaccedilatildeo do
Estado tanto na aacuterea de titularidade proacutepria quanto de titularidade do setor
privado Assim daacute-se a intervenccedilatildeo como a atuaccedilatildeo estatal no campo da
atividade econocircmica em sentido estrito e a atuaccedilatildeo estatal no campo da
accedilatildeo do Estado e no campo da atividade econocircmica em sentido amplo
Em conformidade com o caso em anaacutelise eacute possiacutevel ao
Estado assumir uma postura de Estado Executor intervindo diretamente no
domiacutenio econocircmico soacute que por meio de uma forma de exploraccedilatildeo indireta
como a que ocorre ao se criar uma Empresa Puacuteblica ou uma Sociedade de
Economia mista com o intuito de oferecer os mesmos serviccedilos de natureza
econocircmica das instituiccedilotildees bancaacuterias e comercias O ideal eacute que o Estado natildeo
8 Eros Roberto Grau A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones p 66
intervenha de forma direta na ordem econocircmica podendo fazecirc-lo apenas por
via de exceccedilatildeo conforme menciona a Constituiccedilatildeo (art 173CF88)
13 - Direito Administrativo no Brasil
O atraso do Direito Administrativo no Brasil natildeo foi
diferente das demais naccedilotildees No ano de 1851 foi criada essa cadeira (Dec
608 de 1681851) nos cursos juriacutedicos existentes e em 1857 jaacute era editada a
primeira obra sistematizada ndash Elementos de Direito Administrativo Brasileiro
de Vicente Pereira do Rego entatildeo professor da Academia de Direito do Recife
Os Republicanos buscaram o modelo a ser adotado no
Brasil no direito Norte-Americano Da mesma forma que ocorreu na Europa
continental o Direito Administrativo natildeo nasceu no Brasil como ramo
autocircnomo enquanto esteve sob o regime da monarquia absoluta9
Suprimiu-se o Poder Moderador e a jurisdiccedilatildeo
administrativa antes atribuiacuteda ao Conselho de Estado A administraccedilatildeo puacuteblica
comeccedilou a agilizar-se e a afastar-se dos moldes do direito privado Insta
observar no entanto que na primeira fase foi pobre o trabalho doutrinaacuterio
desenvolvido no acircmbito do direito administrativo
O ponto de partida da elaboraccedilatildeo do direito administrativo
no Brasil situa-se na criaccedilatildeo da caacutetedra da mateacuteria na Faculdade de Direito de
Satildeo Paulo e do Recife em 1851 Jaacute havia caacutetedras na Franccedila e na Itaacutelia em
Portugal se instituiacutera uma caacutetedra coletiva para o direito administrativo
constitucional e internacional puacuteblico Por outro lado muitas obras da mateacuteria
publicadas na Europa tiveram repercussatildeo no Brasil10
A primeira obra de direito administrativo no Brasil surgiu
em 1857 de autoria de Vicente Pereira do Rego editada em Recife sob o
tiacutetulo ldquoElementos de Direito Administrativo Brasileirordquo comparado com o direito
administrativo francecircs segundo o meacutetodo de P Pradier Fodereacute No prefaacutecio o
9 Di Pietro Op cit p 51
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
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Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
Apoacutes a anaacutelise de sua evoluccedilatildeo histoacuterica conceitua-se o
direito econocircmico como o ramo de direito puacuteblico que disciplina as formas de
interferecircncia do Estado no processo de geraccedilatildeo de rendas e riquezas da
naccedilatildeo com o fim de direcionar e conduzir a economia agrave realizaccedilatildeo e ao
atingimento de objetivos e metas socialmente desejaacuteveis
O Estado do Bem-Estar eacute mais atuante pois trata de agir
em aacutereas como sauacutede educaccedilatildeo assistecircncia e previdecircncia social cultura natildeo
se limitando em somente manter a ordem puacuteblica mas sempre com o objetivo
de promover o bem estar coletivo da populaccedilatildeo
Atuaccedilatildeo do Estado em sentido estrito acarreta
transformaccedilotildees no direito como por exemplo o regime de contrato Nas
economias capitalistas satildeo protegidos valores como o da propriedade dos
bens de produccedilatildeo e o da liberdade de contratar Assim a atuaccedilatildeo do Estado
sobre o domiacutenio econocircmico tem impacto sobre o regime juriacutedico dos contratos
Sobre intervenccedilatildeo e atuaccedilatildeo do Estado o Ministro Eros
Roberto Grau8 caracteriza a atuaccedilatildeo de aacuterea de outrem poreacutem se usadas as
expressotildees para manifestar o mesmo significado pouco importaraacute o termo a
ser usado seja o Estado atuando no setor puacuteblico seja no setor privado
Intervenccedilatildeo em sentido rigoroso significa a atuaccedilatildeo estatal em aacuterea de
titularidade do setor privado Jaacute a atuaccedilatildeo estatal ocorre com atuaccedilatildeo do
Estado tanto na aacuterea de titularidade proacutepria quanto de titularidade do setor
privado Assim daacute-se a intervenccedilatildeo como a atuaccedilatildeo estatal no campo da
atividade econocircmica em sentido estrito e a atuaccedilatildeo estatal no campo da
accedilatildeo do Estado e no campo da atividade econocircmica em sentido amplo
Em conformidade com o caso em anaacutelise eacute possiacutevel ao
Estado assumir uma postura de Estado Executor intervindo diretamente no
domiacutenio econocircmico soacute que por meio de uma forma de exploraccedilatildeo indireta
como a que ocorre ao se criar uma Empresa Puacuteblica ou uma Sociedade de
Economia mista com o intuito de oferecer os mesmos serviccedilos de natureza
econocircmica das instituiccedilotildees bancaacuterias e comercias O ideal eacute que o Estado natildeo
8 Eros Roberto Grau A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones p 66
intervenha de forma direta na ordem econocircmica podendo fazecirc-lo apenas por
via de exceccedilatildeo conforme menciona a Constituiccedilatildeo (art 173CF88)
13 - Direito Administrativo no Brasil
O atraso do Direito Administrativo no Brasil natildeo foi
diferente das demais naccedilotildees No ano de 1851 foi criada essa cadeira (Dec
608 de 1681851) nos cursos juriacutedicos existentes e em 1857 jaacute era editada a
primeira obra sistematizada ndash Elementos de Direito Administrativo Brasileiro
de Vicente Pereira do Rego entatildeo professor da Academia de Direito do Recife
Os Republicanos buscaram o modelo a ser adotado no
Brasil no direito Norte-Americano Da mesma forma que ocorreu na Europa
continental o Direito Administrativo natildeo nasceu no Brasil como ramo
autocircnomo enquanto esteve sob o regime da monarquia absoluta9
Suprimiu-se o Poder Moderador e a jurisdiccedilatildeo
administrativa antes atribuiacuteda ao Conselho de Estado A administraccedilatildeo puacuteblica
comeccedilou a agilizar-se e a afastar-se dos moldes do direito privado Insta
observar no entanto que na primeira fase foi pobre o trabalho doutrinaacuterio
desenvolvido no acircmbito do direito administrativo
O ponto de partida da elaboraccedilatildeo do direito administrativo
no Brasil situa-se na criaccedilatildeo da caacutetedra da mateacuteria na Faculdade de Direito de
Satildeo Paulo e do Recife em 1851 Jaacute havia caacutetedras na Franccedila e na Itaacutelia em
Portugal se instituiacutera uma caacutetedra coletiva para o direito administrativo
constitucional e internacional puacuteblico Por outro lado muitas obras da mateacuteria
publicadas na Europa tiveram repercussatildeo no Brasil10
A primeira obra de direito administrativo no Brasil surgiu
em 1857 de autoria de Vicente Pereira do Rego editada em Recife sob o
tiacutetulo ldquoElementos de Direito Administrativo Brasileirordquo comparado com o direito
administrativo francecircs segundo o meacutetodo de P Pradier Fodereacute No prefaacutecio o
9 Di Pietro Op cit p 51
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
intervenha de forma direta na ordem econocircmica podendo fazecirc-lo apenas por
via de exceccedilatildeo conforme menciona a Constituiccedilatildeo (art 173CF88)
13 - Direito Administrativo no Brasil
O atraso do Direito Administrativo no Brasil natildeo foi
diferente das demais naccedilotildees No ano de 1851 foi criada essa cadeira (Dec
608 de 1681851) nos cursos juriacutedicos existentes e em 1857 jaacute era editada a
primeira obra sistematizada ndash Elementos de Direito Administrativo Brasileiro
de Vicente Pereira do Rego entatildeo professor da Academia de Direito do Recife
Os Republicanos buscaram o modelo a ser adotado no
Brasil no direito Norte-Americano Da mesma forma que ocorreu na Europa
continental o Direito Administrativo natildeo nasceu no Brasil como ramo
autocircnomo enquanto esteve sob o regime da monarquia absoluta9
Suprimiu-se o Poder Moderador e a jurisdiccedilatildeo
administrativa antes atribuiacuteda ao Conselho de Estado A administraccedilatildeo puacuteblica
comeccedilou a agilizar-se e a afastar-se dos moldes do direito privado Insta
observar no entanto que na primeira fase foi pobre o trabalho doutrinaacuterio
desenvolvido no acircmbito do direito administrativo
O ponto de partida da elaboraccedilatildeo do direito administrativo
no Brasil situa-se na criaccedilatildeo da caacutetedra da mateacuteria na Faculdade de Direito de
Satildeo Paulo e do Recife em 1851 Jaacute havia caacutetedras na Franccedila e na Itaacutelia em
Portugal se instituiacutera uma caacutetedra coletiva para o direito administrativo
constitucional e internacional puacuteblico Por outro lado muitas obras da mateacuteria
publicadas na Europa tiveram repercussatildeo no Brasil10
A primeira obra de direito administrativo no Brasil surgiu
em 1857 de autoria de Vicente Pereira do Rego editada em Recife sob o
tiacutetulo ldquoElementos de Direito Administrativo Brasileirordquo comparado com o direito
administrativo francecircs segundo o meacutetodo de P Pradier Fodereacute No prefaacutecio o
9 Di Pietro Op cit p 51
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
autor informa que utilizou a obra do francecircs Pradier Fodereacute para a ordem das
mateacuterias e para colher os princiacutepios gerais aproveitando a doutrina para
aplicaccedilatildeo ao direito paacutetrio
14 - Processo e Procedimento Administrativo
Processo na definiccedilatildeo atual eacute qualquer fenocircmeno que
apresente mudanccedila contiacutenua no tempo ou qualquer operaccedilatildeo ou tratamento
contiacutenuo O conceito de processo implica que os acontecimentos e as relaccedilotildees
sejam dinacircmicos em evoluccedilatildeo sempre em mudanccedila contiacutenuos O processo
natildeo eacute uma coisa parada ou estaacutetica Ele eacute dinacircmico A finalidade do ato (accedilatildeo
administrativa) eacute seu intento final Todo ato administrativo procura obter uma
finalidade de interesse da administraccedilatildeo puacuteblica11
O processo administrativo segundo Hely Lopes Meirelles
eacute o conjunto de atos coordenados para a obtenccedilatildeo de decisatildeo sobre uma
controveacutersia no acircmbito judicial ou administrativo Ainda conforme o autor
procedimento eacute o modo de realizaccedilatildeo do processo ou seja o rito
processualrdquo12
No processo administrativo necessariamente existe uma
decisatildeo que refletiraacute a apreciaccedilatildeo de controveacutersia entre a administraccedilatildeo e o
administrado este em sentido lato Jaacute o procedimento administrativo nem
sempre encerraraacute litiacutegio pois eacute simplesmente o modo especiacutefico do
ordenamento dos atos eacute o conjunto de operaccedilotildees tendentes agrave realizaccedilatildeo de
um ato administrativo
Joseacute Cretella Juacutenior preleciona que
ldquoProcesso designa entidade que em nada difere da que se designa por procedimento podendo-se quando muito quantitativamente empregar o primeiro termo para mostrar o conjunto de todos os atos e procedimentos para designar cada
10 Marcus Vinicius Correcirca Bittencourt Manual de Direito Administrativo 11 Theodoro Juacutenior op cit p 42 12 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 584
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
um desses atos processo eacute o todo procedimento as diferentes operaccedilotildees que integram esse todordquo13
Para cada processo administrativo haacute um procedimento
poreacutem a reciacuteproca natildeo eacute verdadeira pois pode haver procedimento
administrativo que natildeo decorra ou exija processos administrativos Assim
nota-se o preceito constitucional inscrito no art 5ordm LV da Carta Poliacutetica de
1988 onde eacute concedido o contraditoacuterio a ampla defesa e o recurso litigante
em processo administrativo isto eacute onde haacute controveacutersia e seraacute prestada
jurisdiccedilatildeo
Entretanto no art 129 VII da CF88 encontra-se o termo
ldquoprocedimento administrativordquo onde notadamente natildeo se cogita de decidir
alguma coisa e sim apenas de operaccedilotildees destinadas agrave busca de elementos
necessaacuterios ao desempenho da funccedilatildeo ministerial natildeo se presta jurisdiccedilatildeo
pelo que prescindiacutevel as garantias do art 5ordm LV da Lei Maior14
Cretella Juacutenior entretanto natildeo atribui maior importacircncia agrave
distinccedilatildeo entre processo e procedimento e apoacutes examinar o tema deu a sua
posiccedilatildeo no sentido de que
[] no campo especiacutefico do iliacutecito administrativo e seu processo e em sentido estrito preferimos denominar processo aquele procedimento que prevecirc em sua estrutura o diaacutelogo manifestado pelo contraditoacuterio que eacute a bilateralidade de audiecircncia ou a ciecircncia bilateral dos atos do processo e a possibilidade de impugnaacute-los Por sua vez seriam procedimentos as formalizaccedilotildees de passos escalados em sequumlecircncia loacutegica15
Esse sentido estrito de processo administrativo enquadra
quase que somente o processo administrativo disciplinar ou funcional pelo
qual satildeo apresentados os iliacutecitos administrativos de maior gravidade
constituindo simples procedimentos os demais meios de verificaccedilatildeo
Odete Medauar aduz que
13 Joseacute Cretella Juacutenior Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo p19
14 Celso Antonio Bandeira de Mello Curso de Direito Administrativo p433 15 Cretella Juacutenior op cit p32
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
[] todo processo administrativo dentre outros tem uma fase introdutoacuteria ou inicial integrada por atos que desencadeiam o procedimento o processo administrativo pode iniciar-se de ofiacutecio ou por iniciativa de interessados (particulares) individualmente ou em grupo e servidores para pleitear direitos por exemplo mesmo porque o procedimento administrativo estaacute jurisdicionalizado16
Tal procedimento disciplinar envolve uma verdadeira
jurisdicionalizaccedilatildeo ou seja deve ser exercido dentro de determinadas
formalidades como por exemplo a observacircncia do direito de defesa com
vistas ao contraditoacuterio a motivaccedilatildeo de pena disciplinar como anteriormente
focalizada a proibiccedilatildeo de castigar-se tendo por base documentos secretos
enfim todas aquelas formalidades que possam fazer prevalecer as garantias
constitucionais referentes agrave apenaccedilatildeo de qualquer indiviacuteduo
15 - Princiacutepios do processo administrativo
Antes mesmo da lei que regulamentou o processo
administrativo no acircmbito federal vaacuterios juristas jaacute dedicavam boa parte dos
seus estudos agrave identificaccedilatildeo dos princiacutepios norteadores do direito processual
administrativo
O processo administrativo eacute uma forma de controle dos
atos da administraccedilatildeo puacuteblica e impede que o agente se afaste da finalidade
garantindo assim a expressatildeo da vontade funcional no ato e natildeo da vontade
do agente Sendo assim tem o objetivo de permitir o controle sobre o exerciacutecio
da funccedilatildeo administrativa como tambeacutem participaccedilatildeo popular na formaccedilatildeo do
ato administrativo
Segundo Miguel Reale os princiacutepios seriam o fundamento
baacutesico de todo um sistema a base de validade das demais asserccedilotildees que
compotildeem dado campo do saberrdquo Para ele
16 Medauar op cit p129
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
ldquoOs princiacutepios satildeo verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tambeacutem por motivos de ordem praacutetica de caraacuteter operacional isto eacute como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da praacutexisrdquo17
Os princiacutepios satildeo normas e portanto dotados de
positividade que determinam condutas obrigatoacuterias e impedem a adoccedilatildeo de
comportamentos com eles incompatiacuteveis Servem tambeacutem para orientar a
correta interpretaccedilatildeo das normas isoladas e para indicar dentre as
interpretaccedilotildees possiacuteveis diante do caso concreto qual deve ser
obrigatoriamente adotada pelo aplicador da norma em face dos valores
consagrados pelo sistema juriacutedico
Cabe ressaltar que sobre o processo administrativo
incidem diversos princiacutepios expressamente previstos em diferentes partes do
texto constitucional como eacute o caso dos princiacutepios contidos no art 5o e mais
diretamente dos princiacutepios contidos no art 37 especificamente direcionados
para a Administraccedilatildeo Puacuteblica em todas as suas formas e accedilotildees Poreacutem aleacutem
dos princiacutepios expressos existem tambeacutem no contexto constitucional
princiacutepios impliacutecitos ou decorrentes daqueles sem falar dos princiacutepios
consagrados pela teoria geral do Direito como eacute o caso do princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica
bull Princiacutepio da igualdade ndash Na instruccedilatildeo e na decisatildeo do
processo administrativo a autoridade puacuteblica disso
incumbida deve zelar pela maior igualdade possiacutevel
entre as partes inclusive compensando eventuais
desigualdades em busca de uma soluccedilatildeo legal justa
e convincente
bull Princiacutepio da legalidade ndash Por esse princiacutepio a
administraccedilatildeo puacuteblica eacute uma atividade que se
desenvolve debaixo da lei na forma da lei nos limites
da lei e para atingir os fins assinalados pela lei
17 Miguel Reale Liccedilotildees Preliminares de Direito p155
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
bull Princiacutepio da finalidade ndash Por esse princiacutepio a norma
administrativa deve ser interpretada e aplicada da
forma que melhor garanta a realizaccedilatildeo do fim puacuteblico
a que se dirige
bull Princiacutepio da motivaccedilatildeo ndash Tal princiacutepio determina que a
autoridade administrativa deva apresentar as razotildees
que a levaram a tomar uma decisatildeo
bull Princiacutepio da razoabilidade ndash Eacute o bom-senso aplicado
ao Direito Esse bom-senso juriacutedico se faz necessaacuterio
agrave medida que as exigecircncias formais que decorrem do
princiacutepio da legalidade tendem a reforccedilar mais o texto
das normas a palavra da lei que o seu espiacuterito
bull Princiacutepio da proporcionalidade - Tem o objetivo de
coibir excessos desarrazoados por meio da afericcedilatildeo
da compatibilidade entre os meios e os fins da
atuaccedilatildeo administrativa para evitar restriccedilotildees
desnecessaacuterias ou abusivas
bull Princiacutepio da moralidade - O princiacutepio da moralidade
puacuteblica contempla a determinaccedilatildeo juriacutedica da
observacircncia de preceitos eacuteticos produzidos pela
sociedade variaacuteveis segundo as circunstacircncias de
cada caso
bull Princiacutepio da ampla defesa ndash O direito agrave ampla defesa
impotildee agrave autoridade o dever de fiel observacircncia das
normas processuais e de todos os princiacutepios juriacutedicos
incidentes sobre o processo
bull Princiacutepio do contraditoacuterio - Determina que a parte seja
efetivamente ouvida e que seus argumentos sejam
efetivamente considerados no julgamento
bull Princiacutepio da seguranccedila juriacutedica ndash O princiacutepio da
seguranccedila juriacutedica ou da estabilidade das relaccedilotildees
juriacutedicas impede a desconstituiccedilatildeo injustificada de
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
atos ou situaccedilotildees juriacutedicas mesmo que tenha ocorrido
alguma inconformidade com o texto legal durante sua
constituiccedilatildeo
bull Princiacutepio do interesse puacuteblico ndash O interesse puacuteblico
deve ser conceituado como interesse resultante do
conjunto dos interesses que os indiviacuteduos
pessoalmente tecircm quando considerados em sua
qualidade de membros da sociedade
bull Princiacutepio da eficiecircncia ndash A Emenda Constitucional no
1988 acrescentou o princiacutepio da eficiecircncia aos
demais princiacutepios originalmente previstos no art 37 da
Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Por oacutebvio este
princiacutepio jaacute estava impliacutecito poreacutem ao tornaacute-lo
expliacutecito pretendeu-se demonstrar a importacircncia que
ele passou a ter
bull Princiacutepio da informalidade ndash O princiacutepio da
informalidade significa que dentro da lei pode haver
dispensa de algum requisito formal sempre que a
ausecircncia natildeo prejudicar terceiros nem comprometer o
interesse puacuteblico Um direito natildeo pode ser negado em
razatildeo da inobservacircncia de alguma formalidade
instituiacuteda para garanti-lo desde que o interesse
puacuteblico almejado tenha sido atendido
bull Princiacutepio da boa-feacute ndash A boa-feacute eacute um importante
princiacutepio juriacutedico que serve tambeacutem como
fundamento para a manutenccedilatildeo do ato viciado por
alguma irregularidade A boa-feacute eacute um elemento
externo ao ato na medida em que se encontra no
pensamento do agente na intenccedilatildeo com a qual ele
fez ou deixou de fazer alguma coisa Na praacutetica eacute
impossiacutevel definir o pensamento mas eacute possiacutevel aferir
a boa ou maacute-feacute pelas circunstacircncias do caso concreto
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
bull Princiacutepio da publicidade ndash O art 37 da Constituiccedilatildeo
Federal estampa o princiacutepio da publicidade aplicaacutevel
a todos os Poderes em todos os niacuteveis de governo
bull Princiacutepio da oficialidade ndash O princiacutepio da oficialidade
se revela pelo poder de iniciativa para instaurar o
processo na instruccedilatildeo do processo e na revisatildeo de
suas decisotildees inerente agrave Administraccedilatildeo Puacuteblica Por
isso tais accedilotildees independem de expressa previsatildeo
legal
bull Princiacutepio da verdade material ndash No processo
administrativo o julgador deve sempre buscar a
verdade ainda que para isso tenha que se valer de
outros elementos aleacutem daqueles trazidos aos autos
pelos interessados
bull Princiacutepio do Duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
As decisotildees administrativas inclusive e
principalmente aquelas proferidas no processo
podem conter equiacutevocos daiacute a necessidade de que as
condutas estatais submetam-se a duplo exame
porque a oportunidade de haver uma segunda anaacutelise
propicia uma melhor conclusatildeo e maior seguranccedila
para o interessado e para a coletividade Agrave proacutepria
autoridade que tenha proferido a decisatildeo recorrida eacute
oferecida uma oportunidade de reexame em geral
vez que a ela eacute que se dirige o recurso e o pedido de
reconsideraccedilatildeo o que natildeo ocorrendo determina a
remessa agrave autoridade hierarquicamente superior
Constata-se no estudo dos princiacutepios a importacircncia do
processo administrativo pois representa o imperativo basilar do Estado
Democraacutetico de Direito no terreno da Administraccedilatildeo Puacuteblica principalmente
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
quando se tecircm em vista as muacuteltiplas e crescentes ingerecircncias do Poder
Puacuteblico na vida privada dos grupos e da sociedade em geral
Os princiacutepios satildeo um ponto baacutesico do ramo do Direito que
funcionam como regra maior orientando e disciplinando as demais regras
juriacutedicas
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
21 ndash Administraccedilatildeo Puacuteblica
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
O processo administrativo disciplinar no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta e indireta dos trecircs Poderes da Uniatildeo sofreu
muitos reflexos com a ediccedilatildeo da Lei Federal nordm 978499 que regula o
processo administrativo no acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal diploma
legal que ensejou elogios pelas garantias princiacutepios e pela indicaccedilatildeo de
procedimentos a serem observados nos feitos administrativos inclusive os de
natureza punitiva
A Lei 974899 veio regular o processo administrativo no
acircmbito da Administraccedilatildeo Puacuteblica Federal notadamente com a redaccedilatildeo do
artigo 69 que cuida da aplicaccedilatildeo subsidiaacuteria dessa lei aos demais processos
administrativos por isso eacute prudente examinar o conteuacutedo da norma e
aconselhar sua adequada aplicaccedilatildeo nas lacunas dos processos administrativos
especiacuteficos como por exemplo o Processo Administrativo Disciplinar regido
pela referida Lei 18
Muitos estudiosos brasileiros em diversas obras do Direito
Administrativo Disciplinar manifestaram-se a respeito do conceito de processo
administrativo disciplinar
Maria Sylvia Zanella di Pietro diz que a expressatildeo processo
administrativo na linguagem corrente eacute utilizada em sentidos diferentes
1 num primeiro sentido designa o conjunto de papeacuteis e
documentos organizados numa pasta e referentes a
um dado assunto de interesse do funcionaacuterio ou da
administraccedilatildeo
2 eacute ainda usado como sinocircnimo de processo disciplinar
pelo qual se apuram as infraccedilotildees administrativas e se
punem os infratores nesse sentido eacute empregado no
artigo 41 sect 1ordm da Constituiccedilatildeo Federal com redaccedilatildeo
dada pela Emenda Constitucional nordm 19 de 1998
quando diz que o servidor puacuteblico estaacutevel soacute perderaacute o
cargo em virtude se sentenccedila judicial transitada em
18 Romeu Bacellar Filho Direito administrativo p88
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
julgado mediante processo administrativo em que lhe
seja assegurada ampla defesa ou mediante
procedimento de avaliaccedilatildeo perioacutedica de desempenho
na forma de lei complementar assegurada a ampla
defesa
3 em sentido mais amplo designa o conjunto de atos
coordenados para a soluccedilatildeo de uma controveacutersia no
acircmbito administrativo
4 como nem todo processo administrativo envolve
controveacutersia tambeacutem se pode falar em sentido ainda
mais amplo de modo a abranger a seacuterie de atos
preparatoacuterios de uma decisatildeo final da Administraccedilatildeo19
Joseacute Cretella Juacutenior informa que
ldquoO processo para os romanos significava apenas marcha desenvolvimento prosseguimento e nada mais Segundo ele foi a influecircncia dos glosadores nos uacuteltimos seacuteculos da Idade Meacutedia que desenhou a atual concepccedilatildeo de processo dando-lhe o sentido de contenda juriacutedica seja entre particulares entre si seja entre estes e o Estado visando a dirimir conflitos de interesserdquo20
Leacuteo da Silva Alves agrave luz do Direito Positivo brasileiro diz
que ldquoprocesso administrativo disciplinar eacute o instrumento utilizado na regra
como proacuteprio para viabilizar a aplicaccedilatildeo de sanccedilotildees disciplinares no acircmbito da
Administraccedilatildeo Puacuteblica direta autaacuterquica ou no seio das fundaccedilotildees
puacuteblicasrdquo21
Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis22 define como sendo
mecanismo estabelecido na lei para o controle das atividades dos servidores
no que concerne ao descumprimento de suas obrigaccedilotildees ao desrespeito agraves
19 Maria Sylvia Zanella Di Pietro Direito administrativo p 530 20 Joseacute Cretella Juacutenior Curso de direito administrativo p12 21 Alves opcit p 51 22 Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis Processo disciplinar p 100
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
proibiccedilotildees e agrave realizaccedilatildeo de fatos capitulaacuteveis como crimes ou contravenccedilotildees
pela legislaccedilatildeo penal ou por leis especiais com reflexo no acircmbito
administrativo
A ideacuteia da codificaccedilatildeo segundo relata Odete Medauar23
iniciou-se em 1938 com Temiacutestocles Brandatildeo Cavalcanti quando este propocircs
um anteprojeto de coacutedigo do processo administrativo Nessa eacutepoca jaacute se
indagava acerca de tal deficiecircncia no direito paacutetrio lacuna insuportaacutevel agravequeles
que pugnam pela eficiecircncia e produccedilatildeo perante as funccedilotildees estatais
Depreende-se entatildeo que a finalidade do processo administrativo eacute
propiciar a adequada soluccedilatildeo do conflito de interesse entre a Administraccedilatildeo
Puacuteblica e o administrado tendo sempre que se ajustar ao interesse puacuteblico
dando sustentaacuteculo agrave lavratura do ato administrativo atraveacutes de uma
sequumlecircncia de atos que compreendem a formulaccedilatildeo da acusaccedilatildeo a produccedilatildeo
de provas o exerciacutecio da defesa e o julgamento da lide
22 ndash A falta disciplinar e o Princiacutepio do Devido Processo legal
Falta disciplinar eacute toda accedilatildeo ou omissatildeo que o agente
puacuteblico comete e que esteja tipificada no estatuto funcional Insta observar que
eacute tarefa importante fixar com exatidatildeo o conceito de falta disciplinar visto que
a existecircncia do procedimento sindicante depende dessa determinaccedilatildeo e da
correspondente classificaccedilatildeo das penas cabiacuteveis no processo administrativo
disciplinar
Maacuterio Masagatildeo citado por Joseacute Cretella Juacutenior discorre
ldquoque constitui falta disciplinar ou infraccedilatildeo disciplinar a violaccedilatildeo pelo servidor
puacuteblico de qualquer dever proacuteprio de sua condiccedilatildeo embora natildeo esteja
especialmente prevista ou definidardquo 24
Os elementos da falta disciplinar satildeo trecircs um ato ou
omissatildeo ou uma seacuterie deles ndash elemento material a sua imputaccedilatildeo a uma
vontade esclarecida e livre ndash elemento moral a perturbaccedilatildeo do funcionamento
23 Odete Medauar opcit p 155 24 Joseacute Cretella Juacutenior opcit p 90
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
do serviccedilo ou afetaccedilatildeo imediata ou possiacutevel de sua eficiecircncia ndash elemento
formal
Marcelo Caetano25 tambeacutem citado por Joseacute Cretella
Juacutenior acrescenta ainda mais dois elementos a necessidade de texto anterior
para a incriminaccedilatildeo de certo fato - elemento legal e a perpetraccedilatildeo de um ato
ou a verificaccedilatildeo de um fato que natildeo deve ter sido praticado ao abrigo da lei -
elemento justo
Sempre que em mateacuteria administrativa se verificar que o
comportamento da Administraccedilatildeo ou do administrado que com ela se
relaciona juridicamente embora em consonacircncia com a lei ofende a moral os
bons costumes as regras de boa administraccedilatildeo os princiacutepios de justiccedila e de
equidade e a ideacuteia comum de honestidade estaraacute havendo ofensa ao princiacutepio
da moralidade administrativa A garantia do devido processo legal foi inspirada na Magna
Carta Norte-Americana e encontra-se no art 5ordm LIV da Constituiccedilatildeo Federal
de 1988 visando a coibir possiacuteveis praacuteticas arbitraacuterias advindas de autoridade
estatal constituiacuteda e favorecendo o cidadatildeo para que natildeo sofra restriccedilotildees
ilegais e injustas garantindo que natildeo seja privado de sua liberdade ou de seus
bens sem que o ato justificador de tal medida restritiva tenha sido
devidamente apurado em procedimento democraacutetico em que lhe seja
assegurado o mais amplo e irrestrito direito de defesa
O devido processo legal na esfera do direito processual
administrativo precisa compreender o processamento e julgamento
determinado ou realizado pela autoridade competente o rito processual
adequado o contraditoacuterio a ampla defesa e os recursos que em tese
correspondem a um duplo grau de jurisdiccedilatildeo administrativa
O princiacutepio do contraditoacuterio eacute decorrente da bilateralidade
do processo e eacute inerente ao direito de defesa quando uma das partes alega
alguma coisa haacute de ser ouvida tambeacutem a outra dando-lhe oportunidade de
resposta Diz o art 5ordm inciso LV da Constituiccedilatildeo que aos litigantes em
25 Idem p91 26 Meirelles op cit p 110
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral satildeo
assegurados tanto o contraditoacuterio como a ampla defesa com os meios e
recursos disponiacuteveis
Sendo assim o direito de ampla defesa compreendendo o
contraditoacuterio os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo
acusado de falta disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada
A legislaccedilatildeo estabelece mecanismos para permitir ao
acusado o acompanhamento do processo disciplinar em todas as suas fases a
fim de que possa contraditar as acusaccedilotildees e produzir provas para tentar
inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe sejam imputadas permitindo desta forma
que se traga todos os elementos disponiacuteveis para o esclarecimento da
verdade
Nenhuma sanccedilatildeo no entanto poderaacute ser imposta a
servidor puacuteblico sem que se garanta por intermeacutedio do devido processo o
direito de defesa a ser exercitado da forma mais ampla possiacutevel
23 - Apuraccedilatildeo das faltas
De maneira geral as Instituiccedilotildees Oacutergatildeos ou Setores que
executam a poliacutetica puacuteblica o fazem de forma direcionada a especificidades
atendendo isoladamente cada necessidade de sancionar o servidor que
comete uma irregularidade disciplinar Hely Lopes Meirelles ensina que
ldquoA apuraccedilatildeo regular da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a legalidade da puniccedilatildeo interna da Administraccedilatildeo Deveraacute em primeiro lugar apurar a falta pelos meios legais compatiacuteveis com a gravidade da pena a ser imposta dando-se oportunidade de defesa ao acusado Sem o atendimento desses dois requisitos a puniccedilatildeo seraacute arbitraacuteria (e natildeo discricionaacuteria) e como tal ilegiacutetima e invalidaacutevel pelo Judiciaacuterio por natildeo seguir o devido processo legal (grifo acrescentado) ndash lsquodue process of lawrsquo - de praacutetica universal nos
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
procedimentos punitivos e acolhido pela nova Constituiccedilatildeo (art 5ordm LIV e LV) e pela nossa doutrinardquo26
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo Necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejados da puniccedilatildeo administrativa
O princiacutepio da eficiecircncia impotildee a otimizaccedilatildeo dos serviccedilos
puacuteblicos de modo que por princiacutepio eacute correto falar que a comissatildeo de
sindicacircncia estaacute obrigada a antever a puniccedilatildeo que o servidor acusado iraacute sofrer
e a partir de entatildeo realizar um procedimento investigatoacuterio ou acusatoacuterio
Violar um princiacutepio eacute mais grave do que violar uma regra
pois o violador estaraacute desconsiderando uma ordenaccedilatildeo legiacutetima de todo o
sistema subvertendo os maiores valores do ordenamento juriacutedico aceitos e
englobados justamente no princiacutepio
Natildeo se pode perder de vista que o rigor formal dos
procedimentos administrativos com que se apuram as faltas disciplinares estaacute
diretamente ligado com a gravidade do iliacutecito administrativo Na
processualiacutestica administrativa os meios de apuraccedilatildeo satildeo a sindicacircncia e o
processo administrativo disciplinar
Para se evitar nulidades a comissatildeo apoacutes se reunir e
verificar que a sindicacircncia seraacute punitiva deveraacute verificar os termos da portaria
instauradora da sindicacircncia pois a autoridade competente certamente faraacute
uma evasiva descriccedilatildeo dos fatos proacutepria para a sindicacircncia investigativa
Neste caso no despacho para a citaccedilatildeo do servidor acusado a comissatildeo
deveraacute ter o cuidado e detalhar um pouco mais os fatos para que o acusado
saiba formalmente com mais nitidez de que trata a sindicacircncia e o real grau
do seu envolvimento
26 Meirelles op cit p112
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
Na citaccedilatildeo entatildeo deveraacute ser dada ao servidor acusado a
consciecircncia dos fatos que estaacute envolvido sem necessidade entretanto da
tipificaccedilatildeo pois o servidor iraacute se defender dos fatos imputados e natildeo da
tipificaccedilatildeo
24 - O contraditoacuterio
O direito de ampla defesa compreendendo o contraditoacuterio
os meios e os recursos a ela inerentes eacute acessiacutevel a todo acusado de falta
disciplinar por mais leve que seja a puniccedilatildeo cominada A legislaccedilatildeo estabelece
mecanismos para permitir ao acusado o acompanhamento do processo
disciplinar em todas as suas fases a fim de que possa contraditar as
acusaccedilotildees e produzir provas para tentar inocentar-se das acusaccedilotildees que lhe
sejam imputadas permitindo desta forma que se traga todos os elementos
disponiacuteveis para o esclarecimento da verdade
No caso de revelia cabe a autoridade proporcionar-lhe um
defensor a fim de que natildeo haja violaccedilatildeo ao preceito constitucional Nesse
sentido a liccedilatildeo de Antocircnio Carlos Palhares Moreira Reis
ldquoAs caracteriacutesticas fundamentais da ampla defesa incluem os meios para a sua realizaccedilatildeo dentre os quais se destacam o direito de ter o pleno conhecimento da imputaccedilatildeo que lhe eacute feita o direito de poder contraditaacute-lo apresentado a sua versatildeo dos fatos alegados o direito de poder acompanhar a prova produzida e agrave sua vez promover contra prova o direito de poder se fazer acompanhar de procurador pessoa mais habilitada para aconselhaacute-lo preferentemente um advogado capaz de analisar em profundidade a questatildeo com seus conhecimentos teacutecnicos especiacuteficos o direito de poder recorrer agraves instacircncias administrativas superiores o direito de poder levar o caso aos tribunais do Poder Judiciaacuteriordquo27
Nesse passo ilustra o posicionamento do Superior Tribunal
de Justiccedila assim ementado
27 Reis opcit p 30
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
ldquoMANDADO DE SEGURANCcedilA EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PUacuteBLICO PROCESSO DISCIPLINAR DEMISSAtildeO CERCEAMENTO DE DEFESA NULIDADE LEI 811290 No processo administrativo disciplinar eacute indispensaacutevel que se proporcione ao servidor processado esteja ele jaacute indiciado (art 161 sect 1ordm da Lei 811290) ou ainda como simples acusado (na fase de instruccedilatildeo do inqueacuterito administrativo) o direito agrave ampla defesa e ao contraditoacuterio devendo-se chamar o acusado ao feito desde o seu iniacutecio para que tenha oportunidade de acompanhar a instruccedilatildeo Precedentes do c STF Seguranccedila concedidardquo28
Eacute totalmente incabiacutevel que a Administraccedilatildeo aplique
qualquer tipo de sanccedilatildeo fora do acircmbito do devido processo legal do
contraditoacuterio da ampla defesa e dos demais princiacutepios presentes nesta loacutegica
de direitos Os acusados deveratildeo ser informados de todos os acontecimentos
que possam afetar seus interesses ou direitos obtendo consciecircncia dos fatos e
fundamentos pelo qual estaacute sendo acusado
O direito de solicitar a produccedilatildeo de provas vecirc-las
realizadas e consideradas natildeo significa aqui seu exerciacutecio abusivo aplicando-
se ao processo administrativo o artigo 5ordm inciso LVI da Constituiccedilatildeo que eacute a
vedaccedilatildeo agraves provas obtidas por meio iliacutecitos Meras falhas formais e
irrelevantes ou requerimento de produccedilatildeo de prova meramente protelatoacuteria
natildeo acarretaratildeo qualquer tipo de viacutecio a macular o ato
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia
Quando a comissatildeo eacute instituiacuteda a primeira atitude dos
seus membros seraacute a realizaccedilatildeo de uma reuniatildeo onde seraacute debatida entre
outras coisas a tipificaccedilatildeo da conduta do servidor como se os fatos a serem
investigados realmente aconteceram da forma como os indiacutecios apontam
Se eles chegarem agrave conclusatildeo de que os fatos a serem
investigados revelam uma conduta leve que possibilitaraacute agrave autoridade
competente aplicar apenas uma advertecircncia ou uma suspensatildeo miacutenima de no
28 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila 220502
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
maacuteximo 30 dias comeccedilaratildeo a tratar o procedimento como se fosse tambeacutem de
acusaccedilatildeo e natildeo de investigaccedilatildeo tatildeo-somente
Nesta reuniatildeo os servidores puacuteblicos membros da
Comissatildeo analisando os fatos deveratildeo levar em consideraccedilatildeo a natureza e a
gravidade da infraccedilatildeo cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo
puacuteblico as circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais segundo o artigo 128 da Lei 811290 que diz ldquona aplicaccedilatildeo das
penalidades seratildeo consideradas a natureza e a gravidade da infraccedilatildeo
cometida os danos que dela provierem para o serviccedilo puacuteblico as
circunstacircncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionaisrdquo29
O ato de imposiccedilatildeo da penalidade mencionaraacute sempre o
fundamento legal e a causa da sanccedilatildeo disciplinar lembrando que a
advertecircncia seraacute aplicada nos casos dos incisos I a XIX do art 117 e de
inobservacircncia de dever funcional porventura previsto em outra lei regulamento
ou em norma interna do oacutergatildeo que natildeo justifique a imposiccedilatildeo de penalidade
mais grave (art 129) e a suspensatildeo seraacute aplicada em caso de reincidecircncia
das faltas punidas com advertecircncia e de violaccedilatildeo das demais proibiccedilotildees que
natildeo tipifiquem infraccedilatildeo sujeita a penalidade de demissatildeo (art 130)
Se a comissatildeo chegar agrave conclusatildeo de que os fatos revelam
uma falta funcional mais grave isto eacute se ensejarem suspensatildeo de mais de 30
dias ou demissatildeo (artigos 130 e 132) o procedimento seraacute de fato e
originalmente investigativo afastando qualquer formalidade e dando agrave
comissatildeo a liberdade de trabalhar sem a presenccedila do servidor acusado e sem
dar atenccedilatildeo agraves eventuais alegaccedilotildees escritas do mesmo podendo inclusive
mandar desentranhaacute-las
Conforme prevecirc o artigo 132 da Lei nordm 811290 a
demissatildeo seraacute aplicada nos seguintes casos
I- crime contra a administraccedilatildeo puacuteblica II - abandono de cargo III - inassiduidade habitual IV - improbidade administrativa V - incontinecircncia puacuteblica e conduta escandalosa na reparticcedilatildeo VI - insubordinaccedilatildeo grave em serviccedilo VII - ofensa fiacutesica em
29 Brasil Lei nordm 811290 Acesso em 05abr 2008
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
serviccedilo a servidor ou a particular salvo em legiacutetima defesa proacutepria ou de outrem VIII - aplicaccedilatildeo irregular de dinheiro puacuteblico IX - revelaccedilatildeo de segredo do qual se apropriou em razatildeo do cargo X - lesatildeo aos cofres puacuteblicos e dilapidaccedilatildeo do patrimocircnio nacional XI - corrupccedilatildeo XII - acumulaccedilatildeo ilegal de cargos empregos ou funccedilotildees puacuteblicas XIII - transgressatildeo dos incisos IX a XVI do art 117 30
A jurisprudecircncia paacutetria em geral tem entendido que a
afericcedilatildeo da gravidade da sanccedilatildeo disciplinar fixada funda-se em exerciacutecio de
competecircncia discricionaacuteria do administrador a qual se submete apenas aos
limites impostos pelos princiacutepios da razoabilidade e da proporcionalidade
Entende-se que caso sejam afrontados tais limites pode o juiz anular a
sanccedilatildeo imposta natildeo podendo poreacutem substituiacute-la
26 - Pena administrativa
Normalmente a dosimetria da pena se baseia na
culpabilidade da pessoa fiacutesica A proposta de aplicaccedilatildeo da eacutetica ao controle
deve repousar em vertentes que compotildeem um mesmo todo ou seja o rigor
competente na apuraccedilatildeo a firmeza e a adequada fundamentaccedilatildeo da
acusaccedilatildeo a serenidade na garantia da defesa o equiliacutebrio a maturidade e a
sabedoria no julgamento e a precisatildeo na dosimetria da pena Que tanto sirva
ela como castigo que pelo exemplo educa a todos quanto natildeo sirva de
instrumento de vinganccedila destrutiva
No acircmbito especiacutefico da improbidade administrativa tal
qual disciplinada na Lei 842992 as sanccedilotildees seratildeo aplicadas por um oacutergatildeo
jurisdicional com abstraccedilatildeo de qualquer concepccedilatildeo de natureza hieraacuterquica o
que afasta a possibilidade de sua caracterizaccedilatildeo como sanccedilatildeo
administrativa31
30 Brasil Lei nordm 8112 idem 31 Silva op cit p 333
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
Logo a puniccedilatildeo por improbidade administrativa decorre de
responsabilidade distinta e independente das responsabilidades penal civil e
administrativa previstas na legislaccedilatildeo especiacutefica
As lacunas da lei aliadas a uma sistematizaccedilatildeo
inadequada dos preceitos que regulam a mateacuteria tornam imperativa a fixaccedilatildeo
de diretrizes para a individualizaccedilatildeo da pena A anaacutelise da possiacutevel
discricionariedade do julgador em aplicar somente algumas dentre as sanccedilotildees
previstas nos incisos do art 12 da Lei 842992 e a identificaccedilatildeo das sanccedilotildees
cabiacuteveis em havendo simultacircnea subsunccedilatildeo do ato ao estatuiacutedo nos artigos 9ordm
10 e 11 importaria em tese na aplicaccedilatildeo de todas as sanccedilotildees previstas nos
incisos I II e III do art 1232
Para o estabelecimento da dosimetria das sanccedilotildees eacute
inafastaacutevel a valoraccedilatildeo da personalidade do agente de sua vida pregressa na
administraccedilatildeo puacuteblica do grau de participaccedilatildeo no iliacutecito e dos reflexos de seus
atos na organizaccedilatildeo desta e na consecuccedilatildeo de seu desiderato final qual seja
o interesse puacuteblico Afora tais elementos deveraacute o juiacutezo valorar a extensatildeo do
dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente uacutenicas diretrizes
traccediladas pela Lei de Improbidade (art 12 paraacutegrafo uacutenico)33
Ao agente puacuteblico somente eacute permitido agir nos limites em
que a lei lhe autorize sendo vasto o elenco de princiacutepios e normas de conduta
previstos no ordenamento juriacutedico Havendo pluralidade de atos muacuteltiplos
seratildeo os feixes de sanccedilotildees a serem aplicados Para melhor compreensatildeo
desta proposiccedilatildeo deve-se inicialmente observar que natildeo apresentam maior
dificuldade as sanccedilotildees de perda da funccedilatildeo puacuteblica ressarcimento do dano e
perda de bens de origem iliacutecita
O processo administrativo eacute uacutetil para complementar a
garantia da defesa jurisdicional porque durante seu tracircmite aspectos
discricionaacuterios de conveniecircncia e oportunidade passiacuteveis de serem levantados
pela parte podem conduzir a Administraccedilatildeo Puacuteblica a comportamentos
32 Brasil Lei Ndeg 842992 33 Mello op cit p31
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
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- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
diversos do que normalmente tomaria em proveito do bom andamento da
coisa puacuteblica e de quem os exibiu em seu interesse
O devido processo para se concretizar natildeo poderaacute
desatender a qualquer aspecto da relaccedilatildeo de dever-poder o qual orienta toda
atividade da Administraccedilatildeo O aplicador da lei deve sempre observar sua
competecircncia e os fins a que ela se dirige
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
31 ndash Conceito de probidade
O termo probidade adveacutem de probo do latim probus que
implica na qualidade de ser honesto autecircntico virtuoso honrado Aos
administradores puacuteblicos satildeo dados deveres e poderes para que possam
satisfazer de forma eficaz o interesse puacuteblico vigente Um desses deveres
administrativos eacute o dever de probidade o qual eacute tema de bastante enfoque e
importacircncia para este trabalho de pesquisa
Este dever exige que o agente puacuteblico atue sempre em
conformidade com os princiacutepios norteadores da Administraccedilatildeo Puacuteblica tais
quais os da moralidade e honestidade A movimentaccedilatildeo administrativa
orientada pela moral pressupotildee valores como a lealdade institucional a
economicidade no manuseio dos recursos puacuteblicos a tomada de decisotildees com
base em criteacuterios objetivos e imparciais o regime de meacuterito no acesso agrave
funccedilatildeo puacuteblica o combate agrave corrupccedilatildeo e a adequada prestaccedilatildeo de serviccedilos
puacuteblicos
Marcelo Caetano34 fala do dever de probidade a requerer
que o funcionaacuterio sirva agrave ldquoAdministraccedilatildeo com honestidade procedendo no
exerciacutecio de suas funccedilotildees sempre no intuito de realizar os interesses puacuteblicos
sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecerrdquo
A probidade administrativa representa direito difuso que
possui natureza indivisiacutevel tendo como titular toda a sociedade tutelaacutevel
judicialmente por meio das accedilotildees coletivas de que dispotildee o ordenamento
juriacutedico brasileiro como a accedilatildeo civil puacuteblica a accedilatildeo civil coletiva a accedilatildeo
popular e o mandado de seguranccedila coletivo
Entendendo que a sociedade tem interesse juriacutedico
consistente na observacircncia das normas da moralidade e da impessoalidade
34 Marcello Caetano Manual de direito administrativo p 749
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
administrativas pois atos que desrespeitam esses postulados agridem o tecido
social causando progressivo descreacutedito nas instituiccedilotildees e nos agentes
poliacuteticos do paiacutes o Juiz Marcos Neves Fava assevera que ldquoa questatildeo evidencia
niacutetido caraacuteter ultra-individual porque o tratamento natildeo igualitaacuterio do cidadatildeo
afeta a um incalculaacutevel nuacutemero de possiacuteveis postulantes diretamente e a
proacutepria organizaccedilatildeo do Estado bem de todos indistintamenterdquo35
O agente puacuteblico tem o dever de somente agir
honestamente e de acordo com os limites traccedilados na Constituiccedilatildeo Federal de
1988 e no sistema legislativo vigente A Administraccedilatildeo Puacuteblica fundamenta
toda a sua atividade no princiacutepio da realizaccedilatildeo do bem comum na prevalecircncia
do interesse puacuteblico sobre o privado
O interesse puacuteblico eacute a sua razatildeo de ser por isso seus
atos devem ser praticados sempre em perfeito atendimento aos mais
elementares deveres de honestidade lealdade e moralidade de forma legal
para que o destinataacuterio final de sua atividade possa ter plena seguranccedila
quanto a sua legitimidade Eacute preciso que a Administraccedilatildeo Puacuteblica portanto
tenha plena credibilidade junto ao administrado
O dever de probidade eacute de total relevacircncia para a
Administraccedilatildeo Puacuteblica devendo ser seguido por todos os seus agentes
puacuteblicos Caso a violaccedilatildeo a este dever venha a ocorrer estaraacute toda a
sociedade propiacutecia a males que podem estar diretamente ou indiretamente
vinculados a ela
32 ndash Conceito de improbidade
Conceitua-se o ato de improbidade administrativa como
sendo todo aquele praticado por agente puacuteblico contraacuterio agraves normas da moral
agrave lei e aos bons costumes com visiacutevel falta de honradez e de retidatildeo de
35 Marcos Neve Fava Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista p32
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
conduta no modo de agir perante a Administraccedilatildeo Puacuteblica direta indireta ou
fundacional envolvidas pelos Trecircs Poderes
O termo improbidade vem do latim improbitate que
significa desonestidade sendo que na esfera juriacutedica o termo vem associado
agrave conduta do agente puacuteblico amplamente considerado Eacute difiacutecil para a doutrina
especificar ao certo o que eacute a improbidade fixando limites Assim de forma
geneacuterica seria o ato do agente puacuteblico ou particular que comete maus-tratos agrave
probidade infringindo de tal maneira a moralidade administrativa
A expressatildeo designa a chamada corrupccedilatildeo administrativa
que sob diversas formas promove o desvirtuamento da Administraccedilatildeo Puacuteblica
de seus fundamentos baacutesicos de moralidade afrontando os princiacutepios da
ordem juriacutedica do Estado de Direito36
O exerciacutecio da funccedilatildeo puacuteblica sem a verificaccedilatildeo dos
princiacutepios administrativo-constitucionais baacutesicos nada mais eacute do que ato de
Improbidade Administrativa pois resta caracterizado o mau andamento e a
falta de zelo pela coisa de todos Todas as condutas iacutemprobas violam o princiacutepio da
legalidade A norma em comento eacute apenas norma residual para os casos que
natildeo se enquadram nas demais espeacutecies de improbidade administrativa desde
que praticados com a maacutecula da maacute-feacute da imoralidade Diz respeito agrave
finalidade do ato A finalidade ao lado da competecircncia da forma do motivo e
do objeto constitui atributo essencial do ato administrativo a conferir-lhe
validade
O ato administrativo deve sempre ser realizado de acordo
com a finalidade que a lei lhe conferiu A obediecircncia agrave finalidade do ato eacute o
meio mais seguro de se conferir seu caraacuteter de moralidade O ato eacute moral se
atende agrave razatildeo da lei Esta natildeo descreve simplesmente uma conduta mas
almeja um fim social O ato que a executa portanto deve atender a essa
finalidade legal
A improbidade significa a maacute qualidade de uma
administraccedilatildeo pela praacutetica de atos que implicam em enriquecimento iliacutecito do
36 Di Pietro opcit p 53
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
agente ou em prejuiacutezo ao eraacuterio ou ainda em violaccedilatildeo aos princiacutepios que
orientam a puacuteblica administraccedilatildeo
Martins Juacutenior se refere aos que cometem atos de
improbidade da seguinte forma
[] Embora o poder seja de elementar uso regular do agente puacuteblico e nessa medida tambeacutem represente um dever para alcance dos fins objetivados pelo direito muitos investidos nessa condiccedilatildeo o empregam como uma fonte inesgotaacutevel de aquisiccedilatildeo usufruto distribuiccedilatildeo e transmissatildeo de regalias e mordomias um modo de obter vantagens iliacutecitas para si ou para outrem (coronelismo filhotismo nepotismo empreguismo etc) como um meio para distribuir favores ou prejudicar direitos exercer o poder de maneira abusiva em concurso com pessoas fiacutesicas e juriacutedicas de direito privado motivo pelo qual natildeo eacute de hoje a preocupaccedilatildeo legislativa concreta com o fenocircmeno da imoralidade administrativa37
A justiccedila e a retidatildeo moral satildeo essenciais ao bem comum
Eacute por isso que o bem comum exige o desenvolvimento das virtudes na massa
dos cidadatildeos virtudes que nascem com o sentimento moral inerente a cada
indiviacuteduo e que o desenvolve em consequumlecircncia da proacutepria vida em sociedade
A improbidade administrativa eacute pois um dos maiores males envolvendo a
maacutequina administrativa do Brasil
A legislaccedilatildeo prevecirc geralmente a responsabilidade
subjetiva pela conduta praticada ou seja torna-se indispensaacutevel a prova do
dolo ou da culpa do agente Apenas em algumas situaccedilotildees excepcionais foi
permitida a responsabilidade objetiva em que se deve demonstrar apenas o
nexo de causalidade entre a conduta do agente e o dano causado A
responsabilidade por atos de improbidade segue a generalidade dos casos ou
seja eacute subjetiva requerendo a demonstraccedilatildeo do dolo (em todos os casos) ou
da culpa (apenas para os atos que causam prejuiacutezo ao eraacuterio)
33 ndash Lei da improbidade administrativa
37 Wallace Paiva Martins Juacutenior Probidade Administrativa p 01
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
A Lei nordm 84299238 de Improbidade Administrativa foi
criada em virtude de amplo apelo popular contra certas vicissitudes que
assolavam o serviccedilo puacuteblico dada a ineficaacutecia do Decreto-Lei Federal nordm
324041 ateacute entatildeo vigente no paiacutes
A referida lei mostrou-se bastante pertinente no combate agrave
improbidade uma vez que possibilitou a puniccedilatildeo dos agentes puacuteblicos na
esfera ciacutevel atendendo agrave sua dupla finalidade preventiva e repressiva e
consagrando a proteccedilatildeo em especial aos Princiacutepios da Moralidade e da
Probidade
Com um total de vinte e cinco artigos distribuiacutedos em sete
capiacutetulos a Lei 842992 representa atualmente o mais moderno instrumento
de defesa da moralidade e do patrimocircnio puacuteblicos Jaacute se constata isso no
capiacutetulo intitulado Disposiccedilotildees Gerais (artigos 1 a 8) que trata de definir os
sujeitos ativo e passivo dos atos de improbidade estabelece o conceito de
agente puacuteblico e fixa as bases para a recomposiccedilatildeo do patrimocircnio lesado
como o ressarcimento do dano o perdimento e a indisponibilidade de bens e a
responsabilizaccedilatildeo dos sucessores do agente iacutemprobo
Contempla hipoacuteteses de comportamentos e define-os
como atos de improbidade administrativa representando assim grande
avanccedilo no combate ao crime puacuteblico organizado prevendo penalizaccedilotildees aos
agentes puacuteblicos bem como aos terceiros participantes eou beneficiados de
ordem penal civil e administrativa aplicaacuteveis independente e cumulativamente
e evidenciando que a intenccedilatildeo do legislador foi dar agrave lei o maior alcance
possiacutevel de modo a atingir de uma forma ou de outra todas as espeacutecies de
condutas nocivas agrave administraccedilatildeo puacuteblica
Observa-se entatildeo que os atos de improbidade praticados
por qualquer agente puacuteblico servidor ou natildeo contra a administraccedilatildeo direta
indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Uniatildeo dos Estados do
Distrito Federal dos Municiacutepios de Territoacuterios de empresa incorporada ao
patrimocircnio puacuteblico ou de entidade para cuja criaccedilatildeo ou custeio o eraacuterio haja
38 Brasil Lei nordm 842992
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
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ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
concorrido ou concorra com mais de cinquumlenta por cento do patrimocircnio ou da
receita anual seratildeo punidos na forma desta lei
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de improbidade
O artigo 12 caput da Lei 842992 diz que
ldquoindependentemente das sanccedilotildees penais civis e administrativas o
responsaacutevel pelo ato de improbidade administrativa fica sujeito agraves puniccedilotildees
previstas nos seus incisos I II e IIIrdquo Logo a puniccedilatildeo por improbidade
administrativa decorre de responsabilidade distinta e independente das
responsabilidades penal civil e administrativa previstas na legislaccedilatildeo
especiacutefica
Cumulada com outras sanccedilotildees como a prevista nas
esferas penais civis e administrativas poderaacute e deveraacute ser aplicada a
responsabilizaccedilatildeo por atos de Improbidade Administrativa atingindo assim o
agente puacuteblico faltoso39
Hely de Lopes Meirelles40 ensina que dentre os diversos
atos de improbidade administrativa exemplificados na lei 842992 o de
adquirir para si ou para outrem no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou
funccedilatildeo puacuteblica bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional agrave
evoluccedilatildeo do patrimocircnio ou renda do agente puacuteblico especificado no artigo 9ordm
VII merece destaque dado seu notaacutevel alcance pois inverte o ocircnus da prova
sempre difiacutecil para o autor da accedilatildeo em casos como o descrito pela norma
Nessa hipoacutetese quando desproporcional o enriquecimento
eacute presumido como iliacutecito cabendo ao agente puacuteblico a prova de que ele foi
liacutecito apontando a origem dos recursos necessaacuterios agrave aquisiccedilatildeo
As sanccedilotildees civis previstas na Lei de Improbidade
Administrativa podem ser aplicadas sem que seja necessaacuterio o julgamento
antecipado nas esferas penal e administrativa ressalvadas as exceccedilotildees
39 Ghizzo Afonso Neto Alexandre Rosa Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal p 50 40 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p 479
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
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MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
anteriormente mencionadas ocasiotildees em que a sentenccedila penal absolutoacuteria
definitiva tambeacutem faraacute coisa julgada no ciacutevel
35 ndash Violaccedilatildeo por atos de improbidade administrativa e sanccedilotildees
O ato de Improbidade traduz apenas a ideacuteia central de
corrupccedilatildeo administrativa mas com uma anaacutelise ao caso concreto passa-se agrave
tipificaccedilatildeo da conduta com responsabilizaccedilatildeo do agente iacutemprobo conforme a
natureza do iliacutecito
Fernando Capez define o responsaacutevel pela praacutetica de atos
que sujeitaratildeo as coerccedilotildees
[] todo aquele que mesmo natildeo sendo agente puacuteblico induza ou concorra para a praacutetica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta eacute abarcado pela improbidade administrativa Assim qualquer pessoa que auxilie induza ou instigue o agente puacuteblico agrave praacutetica de ato de improbidade ou concorra de modo omissivo para sua concorrecircncia ou ainda desfrute direta ou indiretamente deste ato seraacute responsabilizado nos termos dessa Lei41
Foram estabelecidas severas sanccedilotildees ao agente puacuteblico
que cometa ato de Improbidade Administrativa pois conforme a norma
constitucional fixam-se estas penalidades independente da ocorrecircncia de
dano material ou da intenccedilatildeo por parte do agente bastando a culpa
Assim sujeito passivo ou viacutetima do agente puacuteblico vem a
ser a proacutepria Administraccedilatildeo puacuteblica em suas esferas Federais Estaduais
Municipais e do Distrito Federal bem como as Administraccedilotildees Puacuteblicas direta
indireta ou fundaccedilotildees como tambeacutem as entidades particulares que tenham
participaccedilatildeo de dinheiro puacuteblico em seu patrimocircnio ou receita conforme
prescreve o art 1ordm e seu paraacutegrafo uacutenico
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
CAPIacuteTULO IV
41 Fernando Capez Curso de processo penal Improbidade administrativa p41
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAO GERAL
41 - Peculato
A instauraccedilatildeo de um processo natildeo estaacute condicionada agrave
dos demais Todavia poderatildeo ser observadas situaccedilotildees em que haveraacute a
comunicabilidade de instacircncias quando a decisatildeo de um processo poderaacute
repercutir em outro como por exemplo de um processo penal
Segundo Edgard Magalhatildees Noronha42 peculato eacute a
apropriaccedilatildeo desvio ou subtraccedilatildeo de coisa moacutevel puacuteblica ou particular
praticado pelo funcionaacuterio publico em razatildeo de seu cargo ou valendo-se dessa
qualidade Este dano mais do que material eacute moral e poliacutetico
Tem a posse o funcionaacuterio a quem incumbe receber
guardar ou conferir a coisa como tambeacutem seu chefe e superior hieraacuterquico
que dela pode dispor mediante ordens ou requisiccedilotildees Abrange o termo
portanto a detenccedilatildeo
Deve-se tratar de posse liacutecita ou seja que a entrega da
coisa resulte de mandamento legal regulamento ou natildeo esteja proibida por
lei Eacute indispensaacutevel tambeacutem que a posse exista em razatildeo do cargo
estabelecendo-se assim uma relaccedilatildeo de causa e efeito Com fundamento no
princiacutepio da insignificacircncia jaacute se decidiu que natildeo configura peculato a doaccedilatildeo
de bens de valores insignificantes e inserviacuteveis sem qualquer proveito proacuteprio
ou alheio43
Pratica peculato por exemplo o policial ou carcereiro que
se apropria de bens do preso Natildeo estando a coisa sob a guarda e
responsabilidade da Administraccedilatildeo Puacuteblica natildeo ocorre o peculato mas outro
crime como por exemplo no caso de um policial que tenha subtraiacutedo o toca-
fitas de automoacutevel que perseguira e que foi abandonado pelo motorista
42 Edgard Magalhatildees Noronha Direito Penal p25 43 Afonso Neto opcit p51
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
A segunda hipoacutetese de peculato proacuteprio eacute o de desviar a
coisa Desviar eacute mudar de direccedilatildeo alterar o destino ou a aplicaccedilatildeo deslocar
desencaminhar O agente daacute agrave coisa destinaccedilatildeo diversa da exigida em
proveito proacuteprio ou de outrem
Na doutrina cita-se como exemplo o empreacutestimo pelo
funcionaacuterio de dinheiro de quem tem a guarda Na jurisprudecircncia considerou-
se a ocorrecircncia do peculato-desvio na conduta do coletor que empregou
dinheiro puacuteblico em fim diverso daquele para o qual lhe fora confiado e do
policial que apreendeu o dinheiro do crime e dele se apropriou desviando
assim em proveito proacuteprio aquilo que detinha em nome da Administraccedilatildeo
Puacuteblica44
O peculato eacute um crime de dano consumando-se quando o
agente converte em sua a coisa que natildeo lhe pertence Trata-se de delito
material Na hipoacutetese da apropriaccedilatildeo completa-se o delito nos mesmos
termos em que se daacute quando o agente transforma sua posse ou detenccedilatildeo em
domiacutenio executa atos de dono passa a dispor da coisa como se tivesse a
propriedade natildeo mais agindo em nome e no interesse de quem lhe confiou ou
conferiu a posse45
Para Mirabette46 sendo o peculato um crime contra a
Administraccedilatildeo Puacuteblica e natildeo contra o patrimocircnio o dano necessaacuterio e
suficiente para a sua integraccedilatildeo eacute o inerente agrave violaccedilatildeo do dever de fidelidade
para a mesma administraccedilatildeo quer associado quer natildeo ao patrimonial Por
essa razatildeo afirma-se na doutrina ocorrer a consumaccedilatildeo do delito ainda que
haja cauccedilatildeo ou fianccedila do peculataacuterio pois elas se destinam justamente agrave
indenizaccedilatildeo do dano causado
42 ndash Responsabilidade administrativa
44 Leacuteo da Silva Alves Processo disciplinar em 50 questotildees p 107 45 Jose Frederico Marques Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil p94 46 Julio Fabbrini Mirabette Manual de Direito Penal p54
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
A responsabilidade administrativa dos servidores puacuteblicos
decorre da violaccedilatildeo das regras legais de procedimento no exerciacutecio funcional
conceito expresso na proacutepria Lei federal nordm 811290 (Regime Juriacutedico dos
Servidores Puacuteblicos da Uniatildeo) ao dispor que a responsabilidade civil-
administrativa resulta do ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho
do cargo ou funccedilatildeo (art 124)47
Joseacute Cretella Juacutenior ensina que a comissatildeo processante
desempenha papel de relevo no processo administrativo e do maior cuidado
deve cercar-lhe todos os aspectos ldquoSendo incompetente a Comissatildeo de
Inqueacuterito deve ser anulado o processo administrativo que serviu de base para
a aplicaccedilatildeo de pena disciplinarrdquo48 A Constituiccedilatildeo Federal de 1988 resguarda aos servidores
puacuteblicos a estabilidade apoacutes trecircs anos de efetivo exerciacutecio a qual soacute poderaacute
ser suprimida mediante sentenccedila judicial transitada em julgado ou mediante
processo administrativo em que seja assegurada a ampla defesa49
Segundo Joseacute dos Santos Carvalho Filho50 ldquoa origem da
responsabilidade ldquoeacute uma conduta iliacutecita ou da ocorrecircncia de determinada
situaccedilatildeo faacutetica prevista em lei e se caracteriza pela natureza do campo juriacutedico
em que se consumardquo Conforme previsatildeo do artigo 121 da Lei nordm 811290 o
agente puacuteblico responderaacute civil penal e administrativamente pelo exerciacutecio
irregular de suas atribuiccedilotildees
A responsabilidade administrativa eacute resultado da violaccedilatildeo
de normas administrativas pelo servidor puacuteblico A falta funcional que deve ser
apurada pelos meios apropriados caracteriza o iliacutecito administrativo e
submete o infrator agrave aplicaccedilatildeo de pena disciplinar
Nas palavras de Maria Sylvia Zanella di Pietro ldquoo servidor
responde administrativamente pelos iliacutecitos administrativos definidos na
47 Hely Lopes Meirelles Direito administrativo brasileiro p122 48 Joseacute Cretella Juacutenior Direito administrativo brasileiro p749 49 Di Pietro opcit p 498 50 Joseacute dos Santos Carvalho Filho Manual de direito administrativo p594
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
legislaccedilatildeo estatutaacuteria e que apresentam os mesmos elementos baacutesicos do
iliacutecito civil accedilatildeo ou omissatildeo contraacuteria agrave lei culpa ou dolo e danordquo51
Tanto o iliacutecito administrativo quanto a sanccedilatildeo disciplinar
devem ser legalmente previstos para natildeo incorrer em desrespeito ao princiacutepio
da legalidade Entretanto a previsatildeo do iliacutecito administrativo natildeo ostenta a
mesma precisatildeo do iliacutecito penal cabendo portanto agrave Administraccedilatildeo no uso
de sua discricionariedade o enquadramento da falta funcional ora cometida
43 ndash Responsabilidade penal
Como jaacute explicado anteriormente Funcionaacuterios Puacuteblicos
satildeo assim considerados as pessoas fiacutesicas incumbidas definitiva ou
transitoriamente do exerciacutecio de alguma funccedilatildeo estatal Os agentes exercem
normalmente as funccedilotildees atribuiacutedas aos oacutergatildeos puacuteblicos distribuiacutedas entre os
cargos dos quais satildeo titulares mas excepcionalmente podem exercer funccedilotildees
sem cargo
O sujeito ativo seraacute sempre o funcionaacuterio puacuteblico no
sentido amplo atribuiacutedo pelo Coacutedigo Penal em seu artigo 327 Havendo
concurso de agentes a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico eacute circunstacircncia que se
comunica por ser elementar do crime consoante dispotildee o artigo 30 do Coacutedigo
Penal Desconhecendo o particular a condiccedilatildeo de funcionaacuterio puacuteblico do
agente natildeo responderaacute aquele por crime funcional
Assim responderaacute por outro iliacutecito tipificado na lei penal
porque o dolo do co-autor ou partiacutecipe natildeo contempla a circunstacircncia
elementar A equiparaccedilatildeo a funcionaacuterio puacuteblico daqueles que exercem cargo
emprego ou funccedilatildeo em entidade paraestatal tem em vista os efeitos penais
apenas com relaccedilatildeo ao sujeito ativo do crime52
A responsabilidade penal eacute de acordo com Hely Lopes
Meirelles53 a que resulta do cometimento de crimes funcionais O iliacutecito penal
51 Di Pietro op cit p533 52 Alexandre de Moraes Direito Constitucional p 123 53 Meirelles op cit p477
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
(crime ou contravenccedilatildeo) cometido por servidor puacuteblico eacute delito de accedilatildeo penal
puacuteblica cujo processo seraacute instaurado mediante comunicaccedilatildeo de qualquer
pessoa agrave autoridade competente e denuacutencia do Ministeacuterio Puacuteblico
Esses crimes funcionais estatildeo previstos no Coacutedigo Penal e
em leis esparsas e os respectivos processos obedecem ao rito estatuiacutedo nos
artigos 513 a 518 do Coacutedigo de Processo Penal Sendo falta leve o fato pode
ser considerado somente iliacutecito administrativo sem que seja contemplado na
lei penal por natildeo requerer maior severidade na puniccedilatildeo
Como os crimes praticados por funcionaacuterio puacuteblico contra a
Administraccedilatildeo satildeo afianccedilaacuteveis o artigo 514 do Coacutedigo de Processo Penal
oferece a possibilidade de defesa preliminar salvo se em virtude de aumento
especial a pena miacutenima exceder dois anos
44 - Sindicacircncia punitiva
A sindicacircncia punitiva natildeo se consubstancia em
procedimento sem ampla defesa de modo que forccedila uma nova interpretaccedilatildeo
sobre as formalidades a respeito da constituiccedilatildeo da comissatildeo Para realidades
diferentes procedimentos diferentes
A apuraccedilatildeo da falta disciplinar eacute indispensaacutevel para a
legalidade da puniccedilatildeo e necessaacuterio tambeacutem se faz mencionar que a puniccedilatildeo
disciplinar deve ser motivada para a validaccedilatildeo da pena natildeo se admitindo
como legal a puniccedilatildeo sem a justificativa da autoridade que a impotildee A
motivaccedilatildeo destina-se a evidenciar a conformaccedilatildeo da pena com a falta e a
permitir que se confiram a todo tempo a realidade e a legitimidade dos atos
ou fatos ensejadores da puniccedilatildeo administrativa54
Sendo um fato graviacutessimo haacute de se fazer a sindicacircncia ou
se faz o processo administrativo disciplinar que o art 143 da Lei 811290
prevecirc A investigaccedilatildeo pode ser feita mediante processo administrativo
disciplinar Dessa forma constatada a gravidade da lesatildeo natildeo existe a
54 Jesseacute Torres Pereira Juacutenior O Direito agrave defesa na CF de 1988 p165
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
necessidade da sindicacircncia instaura-se diretamente o processo administrativo
disciplinar
A Jurisprudecircncia administrativa atenta agrave evoluccedilatildeo
constitucional tem o seguinte entendimento
[] mesmo nas penalidades de advertecircncia e suspensatildeo de ateacute trinta dias impotildee-se a instauraccedilatildeo de sindicacircncia para apuraccedilatildeo da responsabilidade observando-se o princiacutepio da ampla defesa A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia ou suspensatildeo de ateacute trinta dias seraacute sempre precedida de apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do acusado55
A aplicaccedilatildeo de penalidade de advertecircncia que seria a
forma mais branda de puniccedilatildeo administrativa deveraacute ser sempre precedida de
apuraccedilatildeo da infraccedilatildeo mediante sindicacircncia assegurada ampla defesa do
acusado
A jurisprudecircncia paacutetria tem oscilado quanto agrave extensatildeo a
ser dada ao controle da ocorrecircncia dos motivos que ensejam a aplicaccedilatildeo da
sanccedilatildeo disciplinar quando expressados na hipoacutetese normativa por meio de
conceitos fluidos
Ora os tribunais estreitam ora ampliam o acircmbito
considerado como discricionaacuterio sem entretanto valerem-se de criteacuterios
objetivos para tal Em recurso ordinaacuterio em mandado de seguranccedila interposto
no STJ reputou-se como invasatildeo do meacuterito do ato administrativo a anaacutelise do
material probatoacuterio produzido no procedimento administrativo disciplinar
[] Ainda no tocante agrave existecircncia de viacutecio de motivaccedilatildeo sob a alegaccedilatildeo de que natildeo houve manifestaccedilatildeo quanto a documentos fundamentais colacionados pela defesa impotildee-se esclarecer que a atuaccedilatildeo do Poder Judiciaacuterio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento bem como agrave legalidade do ato demissionaacuterio sendo-lhe defesa qualquer incursatildeo no meacuterito administrativo Assim mostra-se inviaacutevel a anaacutelise e valoraccedilatildeo das provas constantes no processo administrativo56
55 Brasil STF Tribunal Pleno MS n 21726RJ p510511 56 Brasil STJ Quinta Turma ROMS n16981SP Rel Min GILSON DIPP p 245
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
Dada uma norma disciplinar que se caracterize por
descrever atraveacutes de conceitos indeterminados o motivo autorizador da
imposiccedilatildeo de sanccedilatildeo a um servidor que nele incorra trecircs satildeo basicamente as
hipoacuteteses formuladas pela doutrina para compreender a aplicaccedilatildeo de tais
conceitos pela autoridade administrativa
bull esta goza de um poder discricionaacuterio na apreensatildeo do
significado dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila de acordo com os limites
abstratamente postos na lei
bull a Administraccedilatildeo goza de um poder discricionaacuterio na
intelecccedilatildeo dos conceitos vagos podendo reputar como
ocorrido ou natildeo o motivo legal que enseja a aplicaccedilatildeo
da sanccedilatildeo desde que o faccedila em consonacircncia com o
paracircmetro da razoabilidade no caso concreto
bull tal autoridade natildeo dispotildee de liberdade para entender
subsumido ou natildeo o caso concreto ao conceito
impreciso porquanto a aplicaccedilatildeo deste constitui-se
como atividade de mero reconhecimento de uma
realidade existente e eacute portanto vinculada57
Celso Antocircnio Bandeira de Mello sustenta ainda que
haveraacute discricionariedade nas hipoacuteteses em que a mente humana eacute incapaz de
apreender uma soluccedilatildeo oacutetima por serem admissiacuteveis do ponto de vista loacutegico
ao menos dois pontos de vista sobre determinada mateacuteria de forma que se
mostre inviaacutevel a eliminaccedilatildeo da subjetividade na escolha entre eles
Por outro lado afirma o jurista ldquosempre que a inteligecircncia
humana possa acordar sobre a admissibilidade de apenas uma soluccedilatildeo para o
caso concreto deveraacute o administrador adotar tatildeo-somente esta soluccedilatildeo ainda
que a lei comporte outras em abstratordquo 58
57 Celso Antocircnio Bandeira de Mello Relatividade da competecircncia discricionaacuteria p 52 58 Mello op cit p149
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
Paulo Lima sustenta que a norma disciplinar confere
discricionariedade agrave autoridade administrativa para a escolha da sanccedilatildeo a ser
imputada ao servidor podendo tal autoridade dosar a seu exclusivo criteacuterio a
aplicaccedilatildeo da penalidade definida em termos gerais na lei59
A decisatildeo de aplicar ou natildeo uma sanccedilatildeo disciplinar bem
como a fixaccedilatildeo do montante de tal sanccedilatildeo quando fundadas na anaacutelise de um
conceito juriacutedico indeterminado presente no pressuposto faacutetico da norma
constituem-se como aspectos vinculados do ato sancionador passiacuteveis de
serem examinados pelo juiz que poderaacute valorar a conduta do servidor bem
como determinar a puniccedilatildeo disciplinar que corresponder ao resultado de tal
valoraccedilatildeo
A autoridade competente ao instaurar a comissatildeo de
sindicacircncia natildeo tem ideacuteia se ela seraacute punitiva ou investigativa cabendo tal
designaccedilatildeo aos membros da comissatildeo daiacute porque existe a necessidade
destes se reunirem para disporem a respeito Dessa forma a autoridade
competente ao baixar portaria instaurando a sindicacircncia e nomeando os
membros da comissatildeo natildeo poderaacute optar entre uma descriccedilatildeo pormenorizada
ou uma mais generalizada como acontece em grande parte dos casos60
No caso de sindicacircncia punitiva no ato de abertura da
mesma natildeo precisaraacute haver descriccedilatildeo detalhada dos fatos a serem
investigados nem mesmo tipificaccedilatildeo da conduta
Caso a comissatildeo contudo entenda levar adiante de fato
uma sindicacircncia de roupagem punitiva teraacute que citar o servidor acusado com
um preacutevio despacho que seguiraacute junto com a citaccedilatildeo a fim de deixar mais
claros os fatos relatando-os da mesma maneira que levou em consideraccedilatildeo
para presumir que haveria apenas advertecircncia ou suspensatildeo como se fosse
uma imputaccedilatildeo a fim de orientar o servidor a realizar bem sua defesa e saber
com mais seguranccedila qual a falta funcional que pesa contra si e qual foi a sua
conduta
59 Paulo Barros de Arauacutejo Lima Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle p13
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
CONCLUSAtildeO
A pesquisa teve por objetivo a anaacutelise da importacircncia do
processo administrativo disciplinar na administraccedilatildeo puacuteblica no que tange ao
bom funcionamento do serviccedilo puacuteblico bem como em relaccedilatildeo aos agentes
puacuteblicos acusados de cometer faltas funcionais sob a perspectiva de que a
conduccedilatildeo deste processo deve ser pautada pelos princiacutepios constitucionais
Atos disciplinares que muitas vezes satildeo usados como
instrumentos de perseguiccedilatildeo poliacutetica ao passarem pelo crivo do controle
judicial sofrem a sanccedilatildeo da invalidade pela aplicaccedilatildeo da norma constitucional
Daiacute se depreende que foi muito importante a ampliaccedilatildeo do campo de
incidecircncia da norma garantidora do direito agrave defesa com fundamental
importacircncia tambeacutem na manifestaccedilatildeo da jurisprudecircncia brasileira que agora
deteacutem uma garantia ampla e expressa que estabelece a aplicaccedilatildeo do direito agrave
defesa ao processo administrativo reduzindo sobremaneira o poder
discricionaacuterio do poder puacuteblico e dificultando a maacute utilizaccedilatildeo do poder
disciplinar
Para tanto primeiramente abordamos a evoluccedilatildeo do
Direito Administrativo delimitando assim o papel desempenhado pelo Estado
no contexto do poacutes-positivismo Em seguida foram analisados os serviccedilos
puacuteblicos enquanto instrumentos fundamentais na concretizaccedilatildeo dos direitos
fundamentais dos cidadatildeos e a figura do agente puacuteblico meio essencial para
que os serviccedilos puacuteblicos sejam prestados
A partir daiacute verificamos que o bom funcionamento das
atividades da administraccedilatildeo puacuteblica depende do grau de comprometimento dos
administradores puacuteblicos Os princiacutepios do direito administrativo aqui
60 Robertocircnio Santo Pessoa Processo Administrativo Jus Navegandi acesso em 17 junho
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
apresentados foram guias para que o servidor puacuteblico atue de forma efetiva no
atendimento agraves necessidades dos usuaacuterios
Constatamos que a existecircncia dos regimes disciplinares
decorre principalmente da necessidade de regularidade na prestaccedilatildeo do
serviccedilo puacuteblico e do papel essencial que os agentes puacuteblicos desempenham
nesta funccedilatildeo uma vez que esses agentes atuam em nome do Estado e ao
Poder Puacuteblico compete o estabelecimento de regras que fixem os limites dessa
atuaccedilatildeo e as respectivas sanccedilotildees para seus descumprimentos
Desta pesquisa doutrinaacuteria depreendemos que deve
sempre ser levado em consideraccedilatildeo pelo Judiciaacuterio na anaacutelise de questotildees
que envolvam processos administrativos o fato de ter sido ou natildeo
oportunizado ao acusado ou litigante o direito de se defender das acusaccedilotildees e
de provar o que alega
As decisotildees judiciais que invalidam atos disciplinares que
natildeo satildeo precedidos de regular processo administrativo que garanta ao agente
puacuteblico o direito agrave defesa e ao contraditoacuterio bem como a todos os meios e
recursos inerentes agrave defesa colaboram com a moralizaccedilatildeo da Administraccedilatildeo
Puacuteblica brasileira pois se assim natildeo fosse a Administraccedilatildeo Puacuteblica ficaria
desmoralizada ao praticar atos disciplinares ofensivos agrave moral isto eacute
arbitraacuterios
Ao teacutermino do trabalho fica o desejo de ter contribuiacutedo de
algum modo para dirimir as duacutevidas dos leitores quanto aos tracircmites do
processo disciplinar na esfera da Administraccedilatildeo Puacuteblica
2008
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
BIBLIOGRAFIA
AFONSO NETO Ghizzo ROSA Alexandre Improbidade administrativa e lei de responsabilidade fiscal conexotildees necessaacuterias Florianoacutepolis 2001 ALVES Leacuteo da Silva Questotildees relevantes da sindicacircncia e do processo disciplinar Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 1999 _____Processo disciplinar em 50 questotildees Brasiacutelia Brasiacutelia Juriacutedica 2002 BACELLAR FILHO Romeu Direito administrativo Satildeo Paulo Saraiva 2005 BITTENCOURT Marcus Vinicius Correcirca Manual de Direito Administrativo Belo Horizonte Foacuterum 2005 BRASIL Constituiccedilatildeo Federal de 1988 Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 2005 BRASIL Lei nordm 8112 de 11 de dezembro de 1990 Dispotildee sobre o Regime Juriacutedico dos Servidores Civis da Uniatildeo das autarquias e das fundaccedilotildees puacuteblicas federais Disponiacutevel em lthttpwwwplanaltogovbrgt Acesso em 05abr 2008 BRASIL Lei Ndeg 8429 de 2 de junho de 1992 Dispotildee sobre as sanccedilotildees aplicaacuteveis aos agentes puacuteblicos nos casos de enriquecimento iliacutecito no exerciacutecio de mandato cargo emprego ou funccedilatildeo na administraccedilatildeo puacuteblica direta indireta ou fundacional e daacute outras providecircncias
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
BRASIL STF Tribunal Pleno MS n 21726-RJ julgado em 020294 in Revista Trimestral de Jurisprudecircncia do STF Volume 156 maio de 1996 BRASIL Superior Tribunal de Justiccedila Acoacuterdatildeo unacircnime MS 6896DF ndash Relator Ministro Fernandes Gonccedilalves 220502 ndash Terceira Seccedilatildeo CAPEZ Fernando Curso de processo penal Improbidade administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2001 CAETANO Marcello Manual de direito administrativo Coimbra Livraria Almedina 1990 CARVALHO FILHO Joseacute dos Santos Manual de direito administrativo 14 ed Rio de Janeiro Lumen Juris 2005 CRETELLA JUacuteNIOR Joseacute Curso de direito administrativo Satildeo Paulo Forense 1992 ______ Direito administrativo brasileiro Rio de Janeiro Forense 2000 ______ Mil perguntas e respostas de direito administrativo e processo administrativo Rio de Janeiro Forense 2007 DI PIETRO Maria Sylvia Zanella Direito administrativo 17 ed Satildeo Paulo Atlas 2004 ______ Direito administrativo Satildeo Paulo Atlas 2005 FAVA Marcos Neve Accedilatildeo Civil Puacuteblica Trabalhista Satildeo Paulo LTr 2005 GRAU Eros Roberto A Ordem Econocircmica apud Derecho de Obligaciones trad De Jaime Santos Briz Madri Revista de Direito Privado 1958p 66 Disponiacutevel em httpwwwdireitonetcombr Acesso em 5abril2008 LIMA Paulo Barros de Arauacutejo Do exerciacutecio do poder disciplinar e seu controle Rio de Janeiro Revista de Direito Administrativo 1992 MARQUES Jose Frederico Instituiccedilotildees de Direito Processual Civil 3 ed Rio de Janeiro Forense 1985 MARTINS JUacuteNIOR Wallace Paiva Probidade Administrativa Satildeo Paulo Saraiva 2002 MEDAUAR Odete Direito Administrativo Moderno Satildeo Paulo revista dos Tribunais 2006
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Revista dos Tribunais 1984 ______ Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 1999 MEIRELLES Hely Lopes Direito administrativo brasileiro Satildeo Paulo Malheiros 2004 MELLO Celso Antocircnio Bandeira de Curso de direito administrativo 14ed Malheiros 2001 ______ Relatividade da competecircncia discricionaacuteria Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro Satildeo Paulo Malheiros 2003 MORAES Alexandre de Direito Constitucional 12 ed Satildeo Paulo Atlas 2002 ______ Curso de Direito Administrativo Satildeo Paulo Malheiros 2002 PEREIRA JUacuteNIOR Jesseacute Torres O Direito agrave defesa na CF de 1988 Rio de Janeiro Renovar 1997 PESSOA Robertocircnio Santos Processo Administrativo Jus Navigandi Teresina a 5 n 51 out 2001 Disponiacutevel em lthttpwww1juscombrdoutrinatextoaspid=2107gt Acesso em 17 junho 2008 REALE Miguel Liccedilotildees Preliminares de Direito 19 ed Satildeo Paulo Saraiva 1991 REIS Antocircnio Carlos Palhares Moreira Processo disciplinar Brasiacutelia Consulex 1999 THEODORO JUacuteNIOR Humberto Curso de direito processual civil 38ed Rio de Janeiro Forense 2002
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
ANEXO RECIBO DE ENTRADAS EM TEATROS E
APRESENTACcedilOtildeES MUSICAIS
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
IacuteNDICE
FOLHA DE ROSTO 2
AGRADECIMENTO 3
DEDICATOacuteRIA 4
RESUMO 5
METODOLOGIA 6
SUMAacuteRIO 7
INTRODUCcedilAtildeO 8
CAPIacuteTULO I
O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA DO
DIREITO ADMINISTRATIVO 11
11 - Aspectos histoacutericos 11
12 - Trajetoacuteria 12
13 - Direito administrativo no Brasil 15
14 - Processo e procedimento administrativo 16
15 - Princiacutepios do processo administrativo 18
CAPIacuteTULO II
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 24
21 - Administraccedilatildeo puacuteblica 24
22 - A falta disciplinar e o princiacutepio do devido
processo legal 26
23 - Apuraccedilatildeo das faltas 28
24 - O contraditoacuterio 30
25 - Previsatildeo da pena na sindicacircncia 31
26 - Pena administrativa 33
CAPIacuteTULO III
CONTROLE DA ADMINISTRACcedilAtildeO PUacuteBLICA 36
31 - Conceito de probidade 36
32 - Conceito de improbidade 37
33 - Lei da improbidade administrativa 40
34 - Da responsabilizaccedilatildeo por atos de
Improbidade 41
35 - Violaccedilatildeo por atos de improbidade
Administrativa e sanccedilotildees 42
CAPIacuteTULO IV
CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONAacuteRIO PUacuteBLICO
CONTRA A ADMINISTRACcedilAtildeO GERAL 44
41 - Peculato 44
42 - Responsabilidade administrativa 45
43 - Responsabilidade penal 47
44 - Sindicacircncia punitiva 48
CONCLUSAtildeO 52
BIBLIOGRAFIA CITADA 54
ANEXO 57
IacuteNDICE 58
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-
FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
Nome da Instituiccedilatildeo
Tiacutetulo da Monografia
Autor
Data da entrega
Avaliado por Conceito
- SUMAacuteRIO
- CAPIacuteTULO I - O SERVICcedilO PUacuteBLICO E A HISTOacuteRIA
- DO DIREITO ADMINISTRATIVO11
-
- CONCLUSAtildeO52
- 44 - Sindicacircncia punitiva
-
- FOLHA DE AVALIACcedilAtildeO
-